恐怖主义犯罪中的营救刑讯:正当化及其限度

作     者：程龙 Cheng Long

作者机构：云南大学法学院 

出 版 物：《政法论坛》 (Tribune of Political Science and Law)

年 卷 期：2020年第38卷第5期

页      面：119-132页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030104[法学-刑法学] 030609[法学-涉外警务学] 0306[法学-公安学] 

基　　金：国家重点研发计划“高质高效的审判支撑关键技术及装备研究”(编号:2018YFC0830300) 云南省哲学社会科学规划基金项目“宪法治理视角下的审判中心主义诉讼制度研究”(编号:QN2017014)的支持 云南大学东陆中青年骨干教师培养计划的支持 

主　　题：恐怖主义犯罪 营救刑讯 正当防卫 正当化 

摘      要：定时炸弹假设提出了营救刑讯能否被正当化的难题。特别是在恐怖主义犯罪成为人类社会痼疾的当下,营救刑讯可否正当化、如何正当化及其正当化限度成为了亟待解决的关键问题。尽管议论纷纷,但舍弃纯粹理念性、伦理性的观点后,在规范性论证中,存在承认营救刑讯通过正当防卫而有限正当化的空间。作为正当防卫的营救刑讯,是针对恐怖主义犯罪造成法益危险后,拒不消除该危险的不作为的防卫,目的在于阻止该危险终局性地转化为实害的发生。警察进行营救刑讯,可以在刑法上阻却其违法性。但在刑事诉讼中,营救刑讯的使用应当加以限制,即只能出于营救目的,防止严重的犯罪实害发生,而不能用于获取定罪证据,以免侵蚀刑事诉讼的底线正义。同时,对于营救刑讯中的假想防卫、防卫过当也应当审慎判断。