假想防卫的体系性反思

作     者：杨绪峰 YANG Xufeng

作者机构：清华大学法学院 

出 版 物：《法学家》 (The Jurist)

年 卷 期：2019年第1期

页      面：149-163,195-196页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030104[法学-刑法学] 

主　　题：假想防卫 体系性思考 事实错误说 限制责任说 故意 

摘      要：假想防卫的研究应完成方法论的转换。若机械地拼接德日相关学说,容易造成扭曲的学说谱系;限制责任说的实质内涵在于确立故意的认识对象包括构成要件该当事实和违法性的基础事实,将类推适用视作其标签属于误读。以往通过对具体学说的检讨以求达成统一解的思路并不可行,体系性思考关注立场和出发点,错误论、故意论、阶层论三条主线是可借助的重要线索。作为责任要素的故意说、法律效果援用的罪责论等优势学说,一旦引入体系性思考的轨道,仍面临着掣肘,尚需进一步审思与修正。行为无价值二元论如果不承认故意的双重机能,在故意的阻却上应充分发挥不法的故意之实质判断功能;在过失与否的认定上,可以在否定不法的故意以后,直接判断不法的过失存在与否,亦可以就过失犯的认定从头开始,但需将判断时点提前至行为人出现误认的时刻。