协助决定取代成年监护替代决定——兼论民法典婚姻家庭编监护与协助的增设

作     者：李霞 

作者机构：华东政法大学 

出 版 物：《法学研究》 (Chinese Journal of Law)

年 卷 期：2019年第41卷第1期

页      面：100-118页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030105[法学-民商法学(含：劳动法学、社会保障法学)] 

基　　金：国家社科基金项目"老年人意定监护制度研究"(17BFX211) 司法部国家法治与法学理论研究项目"民法典.老龄监护措施替代机制研究"(16SFB2032)的阶段性成果 

主　　题：成年监护 协助决定 替代决定 行为能力 婚姻家庭编 

摘      要：承认心智残疾人有民事行为能力的协助决定制度,与传统民法否认心智残疾人的民事行为能力的替代决定制度根本不同。协助决定制度作为21世纪的新制度,广泛应用于两大法系的立法和实践中且获得了积极的效果。我国民间和司法实践也较为丰富。藉民法典编纂之机,监护应作为一章增设在婚姻家庭编草案收养章之后,区分儿童监护和成年监护,成年监护又区分监护和协助。成年监护之监护一节应增设最后监护原则和最小监护原则,明确监护和协助的适用顺序,从而逐步架空完全监护的适用并为其废除做准备;应赋予残疾人诉权以保障本人的程序参与;应增加尊重本人自我决定作为监护人执行职务的标准;应新设特定监护措施。协助一节应对民法总则第33条进行规范续造,增设持续性代理协议和医疗预先指示的规定。