缺省性公司法规则的构造——基于减少交易成本和代理成本的分析

作     者：伍坚 WU Jian

作者机构：华东政法大学研究生院 

出 版 物：《法学研究》 (Chinese Journal of Law)

年 卷 期：2023年第45卷第5期

页      面：152-170页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030107[法学-经济法学] 

主　　题：强制性规则 缺省性规则 默认规则 公司章程 日落条款 

摘      要：缺省性公司法规则一般由默认规则和排除路径组合而成。在默认规则的选择上,将多数公司偏好的规则设为默认可以减少交易成本,如有限责任公司股权对外转让规则应当简化为其他股东优先购买权的单一规则。如果多数默认有利于大股东或者管理层,应适用惩罚或可逆缺省标准,将不利于大股东或者管理层的规则设为默认,以减少代理成本,如股份有限公司选举董监事时的累积投票制应为默认规则。在排除路径的设置上,降低排除难度可节省交易成本,但为抑制有损部分主体利益的机会主义式偏离,需要收紧排除路径直至所有股东同意。默认规则因很难被排除而更接近于强制性规则,比起强制/缺省的简单二分法,公司法规则的刚性序列显然存在更多变化。在此二元构造之外,以赋权性规则的形式提供可以替代默认规则的备选方案,或者以时间型和事件型日落条款对偏离默认规则进行事后规制,可减少排除默认规则时的交易成本和代理成本,但法律修订型日落条款应有限适用。