试验性法治:暂行立法的游击战逻辑

作     者：陈寒非 

作者机构：首都经济贸易大学法学院 

出 版 物：《清华法学》 (Tsinghua University Law Journal)

年 卷 期：2023年第17卷第5期

页      面：41-58页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030101[法学-法学理论] 

基　　金：国家社科基金重大项目“全面提升社会治理法治化水平研究”(23ZDA080)的阶段性成果 

主　　题：暂行立法 游击战逻辑 试验性法治 现代法治 

摘      要：目前我国立法实践中存在大量的暂行法,其在施行时间、表现形式、实际效力及转化机制等方面存在难以克服的内在矛盾。如何理解这一广泛存在且内在矛盾的立法现象,并在反思其试验性法治功能的基础上提出可能的解决方案,是当前中国法治建设过程中不得不面对的问题。从立法史来看,暂行法在革命根据地时期就已广泛出现,战争底层逻辑形塑政法体制,中国革命游击战经验对暂行立法体制的形成产生了重要影响。游击战逻辑主要包括非正规逻辑、适应性逻辑、政治性逻辑以及本土性逻辑,暂行立法分别在基本功能、主要任务、立法原则、立法形式和组织基础等方面呈现出游击战逻辑。暂行立法表达了中国国家治理的弹性面向,游击战逻辑形塑出暂行立法的试验性法治功能。在全面推进依法治国进程中应深刻反思暂行立法的游击战逻辑及其法治功能,可分别从短期方案和长期方案予以规范。短期方案可按照授权立法与非授权立法区别处理,授权立法场合应根据《立法法》有关试验性立法之规定,分别从试验期限、范围及转化等方面予以规范;非授权立法场合应对暂行立法予以严格限制。长远方案则应对现行有效的暂行法予以清理,逐渐禁止规范性法律文件标题中出现“暂行名称,将暂行立法转化为试验性立法。