论地方政府规章设定行政处罚的规范依据

作     者：梁存宁 LIANG Cun-ning

作者机构：上海对外经贸大学法学院上海201620 

出 版 物：《行政法学研究》 (ADMINISTRATIVE LAW REVIEW)

年 卷 期：2023年第3期

页      面：41-49页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 

主　　题：地方政府规章 执行性立法 设定行政处罚 创制损益性规范 冲突说 

摘      要：《立法法》第93条第6款并未剥夺地方政府规章依据《行政处罚法》第14条第2款享有的行政处罚设定权,“冲突说建立在对《立法法》第93条第6款功能的错误判断上。该款也并非收回了地方政府规章“固有的创制权限,而是重申了旧《立法法》对其“执行性立法的原则定位,明示了仅在有上位法授权的情形下才可以创制损益性规范,消除了旧法规定易产生歧义的缺陷,其功能在于修复而非颠覆原有制度安排。从现实主义角度考虑,为保障规章供给,《行政处罚法》第14条第2款宜纳入《立法法》第93条第6款中“依据的范畴,独立作为地方政府规章设定行政处罚的规范依据。设定行政处罚受制于若干因素,不会消解《立法法》第93条第6款的控权功能,不会全面突破地方政府规章“执行性立法的原则定位。