论公司临近破产时的董事义务及问责制——基于公司法与破产法交错视角的思考

作     者：解正山 XIE Zheng-shan

作者机构：上海对外经贸大学法学院 

出 版 物：《当代法学》 (Contemporary Law Review)

年 卷 期：2022年第36卷第6期

页      面：121-132页

核心收录：

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030107[法学-经济法学] 

基　　金：国家社科基金后期项目“企业集团破产法理构造及制度实现研究”(20FFXB057)的阶段性成果。 

主　　题：临近破产 董事义务 避免破产 破产申请 债权人保护 

摘      要：当公司临近破产或破产不可避免时,公司利益中心将由股东转向债权人,后者成为公司风险的真正承担者。这意味着董事信义义务发生转化。在此情形下,他们行使权力、履行义务时还应考虑债权人利益。这有助于约束董事机会主义行为、保护债权人。作为立法回应,以德国为代表的欧陆法多要求董事采取合理措施避免破产或当破产不可避免时及时申请破产,而以英国为代表的英美法则向董事课以不当交易防止义务,且多数立法规定债权人可在董事违反义务时行使间接追索权。比较而言,我国现行法关于董事义务的规范仅在极有限情形下可用于债权人向董事问责。因此,在公司法与破产法共同修改背景下,应考虑就两法交错区域——临近破产公司董事义务及问责制进行协调立法,并主要由破产法具体规定,包括向董事课以类似于欧陆法上的积极作为义务以及怠于履行义务时的侵权责任等。