正当防卫问题新论
出 版 物:《中国刑事法杂志》 (Chinese Criminal Science)
年 卷 期:2013年第7卷第7期
页 面:27-34页
学科分类:0301[法学-法学] 03[法学] 030104[法学-刑法学]
主 题:正当防卫 防卫挑拨 防卫意思 积极准备工具 过激言辞
摘 要:实务中对过激言辞招致的侵害不能主张防卫的认识过于武断,对过激言辞应予解构,保留部分场合紧急防卫的权利。受单纯语言规则的启发,在认定过激言辞是否构成充分挑衅时,应当慎重。基于合法不需要避让不法的理念,明知侵害即将来临而积极备仗的行为可以成立正当防卫,对于在该问题上的司法不统一现象,可以通过指导性案例加以解决。在防卫意思要与不要的问题上,应坚持二元无价值论的立场,坚持防卫意思必要说,但对意思内容予以必要限缩,只要具有防卫认识,并具有与此相对应的心理状态,就可以认定防卫意思,即便在认识之外具有攻击的意图。