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作者：武少奎上海师范大学

学位级别：硕士

抵押物转让制度在我国立法上屡经变迁,《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第406条采纳了自由转让主义的做法,允许抵押人自由转让抵押物。《民法典》出台后,在自由转让模式下,抵押权的实现成本及风险明显增加。对此,《民法... 详细信息

抵押物转让制度在我国立法上屡经变迁,《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第406条采纳了自由转让主义的做法,允许抵押人自由转让抵押物。《民法典》出台后,在自由转让模式下,抵押权的实现成本及风险明显增加。对此,《民法典》第406条赋予了抵押权人与抵押人约定禁止或限制转让抵押物的权利,明确了抵押权人对抵押物转让具有及时知情权,规定了抵押权人在抵押权可能受损时主张价金物上代位的权利。本文主要运用规范研究法、比较研究法、案例分析法,通过对《民法典》第406条进行文义解释与目的解释,并将其与域外成熟立法例进行对比分析,结合具体的抵押物转让案例,提出了我国抵押物转让制度中抵押权人权利保护在实践中可能出现的具体问题。这些问题主要包括:对抵押权人“禁止或限制转让”约定权的保护过当;对抵押人及时知情权的保护不足;抵押权受损时的救济不足等问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（以下简称“《新担保司法解释》）第43条对《民法典》第406条进行了解释。但经分析发现,《新担保司法解释》对“禁止或限制转让约定”之法律效力的态度缺乏合理性,最大问题在于与《民法典》第406条的立法目的相违背。此外,《新担保司法解释》对上述其他问题并未回应。对此,本文提出:首先,应当调整《新担保司法解释》对“禁止或限制转让约定”效力的规定,否定不动产抵押时“约定”的对抗效力,仅承认动产抵押时的“约定”具有登记对抗效力;其次,可通过司法解释的方式明确抵押人通知义务的不履行后果;最后,应通过司法解释的方式明确抵押权追及效力与价金物上代位权得以并行,加强对抵押权遭受损失后的救济。本文分为以下四个部分:第一章明确了抵押权人依据《民法典》第406条在抵押物转让中享有的权利,并对不同立法例的立法目的进行分析。第二章对抵押物转让中抵押权人权利保护存在的问题进行了详细分析,并对问题产生的原因进行了阐述。第三章主要对域外相对较为成熟的立法经验进行介绍,以第二章提出的问题为导向,对域外国家和地区抵押物转让的相关立法进行了介绍。第四章针对第二章提出的问题,有选择性地吸收域外经验并结合我国的制度基础提出了对《民法典》第406条进行解释,从而完善抵押物转让中抵押权人权利保护的建议。

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《民法典》视野下夫妻一方侵权之债的债务承担研究——以全国2021年至2022年165个案例为例

《民法典》视野下夫妻一方侵权之债的债务承担研究——以全国2021...

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作者：吴欣雨上海师范大学

学位级别：硕士

长期以来,夫妻共同债务的问题受到我国学术界与司法界的广泛讨论,相关问题的探讨主要以合同之债作为展开核心,而夫妻一方侵权之债的债务承担问题在立法中却未有直接提及。在婚姻存续期间,夫妻一方侵权之债的成因与后果日趋多元化,夫妻... 详细信息

长期以来,夫妻共同债务的问题受到我国学术界与司法界的广泛讨论,相关问题的探讨主要以合同之债作为展开核心,而夫妻一方侵权之债的债务承担问题在立法中却未有直接提及。在婚姻存续期间,夫妻一方侵权之债的成因与后果日趋多元化,夫妻一方因侵权行为而产生的债务如何认定的纠纷案件进一步增多并愈来愈复杂,例如在夫妻一方运营网约车时产生侵权之债、夫妻一方为某公司股东抽逃出资而对公司产生的侵权之债、夫妻一方作为上市公司高管未能尽责被认定为虚假陈述而产生的侵权之债等情形下,前述侵权之债究竟属于侵权方个人债务抑或是夫妻双方共同债务,以及以何种标准界定?在司法实践中,侵权人、侵权人配偶与被侵权人之间的利益如何实现基本的平衡,即夫妻一方侵权行为所产生的债务如何承担的问题已经成为亟待解决的问题。《中华人民共和国民法典》(以下简称“《民法典》”)第1064条规定了夫妻共同债务之内容,吸收了2018年最高人民法院出台的《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》(以下简称“《2018年夫妻债务法律适用解释》”),根据法条的文义能直接适用于“共债共签”“日常生活需要”等共益型领域的债务,有效缓解了围绕夫妻共同债务之规定的大量争论。然而,《民法典》第1064条关于夫妻共同债务的法条文义亦存在着模糊地带,未从整个债权体系的视域下看待该问题,该条款未能阐明有关夫妻共债之规则能否适用于以及解决夫或妻一方的侵权行为所引起的侵权债务纠纷的问题。相关法律法规及司法解释的缺失直接导致了夫妻一方侵权之债性质认定、夫妻共同债务应以何种标准界定等问题无法可依,法官仅能依靠自由心证裁判有关纠纷,进而无法在司法实践中形成关于夫妻一方侵权之债的债务承担问题相对统一的裁判路径。再者,《民法典》第1089条规定的离婚时夫妻共同债务应共同偿还和协议偿还,不足以保障非侵权方配偶的权益,应当进一步对非侵权方配偶的责任财产进行限定。本文所探讨的夫妻一方侵权之债的债务承担纠纷需要兼顾受害方利益的保护与配偶中非侵权一方权益的维护,因为受害方与非侵权方配偶行为本质上均无任何过错。本文将撷取《民法典》生效后(2021年1月1日)至2022年12月31日期间全国法院判决的165个关于夫妻一方侵权之债相关纠纷案件的司法案例作为研究样本,并以夫妻一方侵权之债的承担规则进行逻辑证成,明晰夫妻一方侵权之债的性质,夫妻一方侵权之债的债务承担相关规则,并探索夫妻一方侵权之债的债务承担纠纷中争议解决的多元路径。本文分为以下六个部分:第一部分为引言,该部分主要分析了夫妻一方侵权之债的债务承担现阶段存在的问题及本文研究意义。正文第一章主要展示了在司法实践中夫妻一方侵权之债的债务承担相关纠纷的案例,以个案引出论题,以165件司法类案为样本,对司法实践中涌现的不同种类的夫妻一方侵权之债情形归纳总结为交通事故类、雇主责任或生产经营类、股东责任类、履职尽责类、其他等五大类并逐一分析,并找出目前司法实践中的问题;第二章是针对第一章中提出关于夫妻一方侵权之债债务承担问题的理论梳理;第三章对于域外国家和地区相关立法与做法进行介绍与评析;第四章对于第一章所提问题,总结我国立法与司法层面经验,再借鉴与吸收域外司法经验,结合我国实际情况完善对于我国《民法典》第1064条、《民法典》第1089条之解释,并明晰夫妻一方侵权之债的债务承担界定标准、举证责任的分配、责任财产限制等规则,以完善司法救济途径,实现理论上的自洽和司法实践的需要。结论部分做出本文的总结与展望。

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我国预约合同违约责任规则司法适用研究

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作者：赵娜上海师范大学

学位级别：硕士

我国最早对预约合同违约责任作出规定的是2012年《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《买卖合同司法解释》”）。该司法解释第2条设计了两条预约违约的救济路径。《中华人民共和国民法典》（以下... 详细信息

我国最早对预约合同违约责任作出规定的是2012年《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《买卖合同司法解释》”）。该司法解释第2条设计了两条预约违约的救济路径。《中华人民共和国民法典》（以下简称“《民法典》”）第495条在《买卖合同司法解释》第2条的基础上,进一步完善了预约合同制度,在立法层面上明确了违反预约合同,应当承担相应的违约责任。但在我国的司法实践中,预约合同违约责任具体应当如何承担,仍未形成统一的裁判规则:在司法实践中,预约合同违约责任与相关责任制度混淆、定位不清晰,进而导致预约违约责任承担方式适用不清,具体表现为预约违约能否适用强制履行不明;预约违约的损害赔偿范围界定不清,究竟是履行利益还是信赖利益,机会利益损失是否应当被计算在内等等。因此,有必要对预约合同违约责任作进一步理论梳理和实务上的明确。本文以预约合同违约责任规则的司法适用研究为视角,将预约合同分为缔约类预约和磋商类预约,预约违约责任的认定与责任承担,区分预约类型适用不同的规则。缔约类预约以严格责任为归责原则,可以适用强制履行,磋商类预约以过错责任为归责原则,不适用强制履行。预约违约的损害赔偿范围以信赖利益为基准,以履行利益为限额,以机会损失作为调节阀,根据个案进行调整。除绪论外,本文分为四部分:第一部分,预约合同违约责任规则的理论分析。首先,通过对预约合同违约责任及相关责任制度的比对,明确预约合同违约责任的定位。其次,结合违约责任的现存理论,明确预约合同违约责任的归责原则、责任形态、责任承担方式以及免责事由,为预约合同违约责任的研究提供理论支撑。第二部分,我国预约合同违约责任司法规则适用的现状及存在问题。首先,分析当前司法实践中预约合同违约责任的司法现状。其次,总结出预约合同违约责任的相关争议问题,即预约合同违约责任的定位不明;预约违约的责任承担方式不清;缺乏解约定金机制。第三部分,预约合同违约责任规则适用的域外经验借鉴。首先,预约合同违约责任承担方式之确定要与预约合同内容的确定性程度相协调。其次,解约定金机制在预约合同中的适用。我国可以借鉴法国法和日本法的做法,增设解约定金作为预约合同违约救济的补充手段,以充分发挥预约的灵活性。第四部分,完善我国预约合同违约责任规则的司法解释建议。首先,预约合同违约责任的定位类型序列化;其次,在明确预约合同内容确定性程度的基础上,区分适用不同的违约救济方式,明确强制履行在预约违约责任中的适用规则,构建类型化的预约损害赔偿范围,完善立约定金、违约定金在预约合同违约责任中的适用;最后,增设解除定金机制作为预约违约救济的补充手段。

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《民法典》视野下债权转让中债务人抵销权行使规则研究

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作者：杨晓莹上海师范大学

学位级别：硕士

债权转让中债务人抵销权行使规则意在规范当事人在债权转让后的抵销行为,为债权转让后抵销状态的判断提供规范基础。《中华人民共和国民法典》（以下简称“《民法典》”）第549条强化了原《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法... 详细信息

债权转让中债务人抵销权行使规则意在规范当事人在债权转让后的抵销行为,为债权转让后抵销状态的判断提供规范基础。《中华人民共和国民法典》（以下简称“《民法典》”）第549条强化了原《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法》”）对债权转让中债务人抵销权的保护,将债权转让中债务人抵销权区分为“独立抵销”和“同一交易内抵销”,并针对不同类型的抵销确定相应的行使要件。但因该条款内容比较概括,司法和学界在解读债权转让中债务人抵销权行使规则时存在一定困难。具体表现为:对于“独立抵销”的行使要件存在争议,对于“同一交易内抵销”的抗辩范围尚未明确,对于债务人行使债权转让中抵销权的方式、期限以及后果也未详细说明。本文运用比较研究法、案例研究法和规范研究法,通过研究域外立法对债权转让中债务人抵销权行使规则的规定,分析目前我国学者对于上述问题的观点,对相关问题进行解释说明,使该规则能够在体系、文义等方面契合《民法典》第549条的规定,并与我国既有的其他法律规则相协调。具体而言:为了保护债务人合理的抵销预期,对“独立抵销”中主动债权的取得时间进行细化;依据牵连性理论对“同一交易内抵销”中“同一合同”的认定标准进行明确;从平衡当事人利益、促进债权流通的角度,对债权转让中债务人抵销权的行使方式、期限及后果进行明确。文章共分为四个部分,第一部分主要对债权转让中债务人抵销权行使规则的理论基础进行综述。总结债权转让中债务人抵销权行使规则的特点和性质,分析债权转让中债务人抵销权行使规则所涉及的主体、要件、方式以及期限的立法和司法现状,并梳理不同学者对于上述问题的看法,为后文问题的提出奠定理论基础。第二部分重点分析债权转让中债务人抵销权行使规则在行使要件、行使方式、行使期限以及行使后果等方面存在的问题。具体包括“独立抵销”行使要件完备性不足、“同一交易内抵销”的抗辩范围不明确、部分债权转让中债务人行使抵销权的方式不明确、未限制债权转让中债务人抵销权的行使期限、债权转让合同有瑕疵后所产生的抵销后果不明确。第三部分主要从比较法的角度分析其他国家和地区关于债权转让中债务人抵销权行使规则的立法和司法现状,明确在抵销与债权转让的优劣问题上,国际社会越来越趋向于一个共同的方向,那就是扩大债务人的抵销范围,具体表现为:一是将债权转让中债务人抵销权类型化,对“同一交易内抵销”适用更为宽松的行使要件;二是在“独立抵销”中不再对主动债权的取得时间进行限制;三是对于“独立抵销”不再严格要求主动债权必须先于被动债权到期。第四部分针对目前我国债权转让中债务人抵销权行使规则在立法和司法方面存在的问题,借鉴比较法的相关规定和观点,提出相应的完善建议,具体来说:一是完善“独立抵销”的行使要件;二是明确“同一交易内抵销”的抗辩范围;三是明确部分债权转让中债务人行使抵销权的方式;四是以除斥期间约束抵销权的行使;五是明确债权转让合同有瑕疵后抵销所产生的后果。

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通谋虚伪行为认定规则研究——以上海法院2017年-2020年190件案件为例

通谋虚伪行为认定规则研究——以上海法院2017年-2020年190件案件...

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作者：章一林上海师范大学

学位级别：硕士

近年来,演艺圈多起阴阳合同规避高额税务的行为曝光,夫妻假借离婚购买房产而导致财产分割纠纷出现,另外借名买房、让与担保、信托等现象的出现,由此人们开始注意到了通谋虚伪行为。通谋虚伪行为是指表意人与相对人通过虚假意思表示而作... 详细信息

近年来,演艺圈多起阴阳合同规避高额税务的行为曝光,夫妻假借离婚购买房产而导致财产分割纠纷出现,另外借名买房、让与担保、信托等现象的出现,由此人们开始注意到了通谋虚伪行为。通谋虚伪行为是指表意人与相对人通过虚假意思表示而作出的法律行为。《德国民法典》第117条引入此概念,后被其他国家和地区借鉴。我国于2017年的《中华人民共和国民法总则》(以下简称“《民法总则》”)第146条第一次对通谋虚伪表示进行了明确规定,形成了较为规范化的表述,完善了意思表示瑕疵体系构建。2021年1月1日生效的《中华人民共和国民法典》(以下简称“《民法典》”)第146条关于通谋虚伪内容与《民法总则》第146条的规定基本一致。一般对于通谋虚伪表示签订的合同,大家习惯称呼其为“阴阳合同”,阴合同就是包含真实意思表示的隐藏行为,阳合同就是虚假表示的表面行为。但并非所有俗称的“阴阳合同”都属于通谋虚伪行为,这其中有些行为是典型的通谋虚伪行为,有些则是与通谋虚伪行为有交叉或者竞合的类似行为如恶意串通等。这一点也是实务界与学界争论的焦点,即如何准确区分通谋虚伪行为与类似行为间的界限,以及如何进行通谋虚伪行为的认定。为探究审判实践中通谋虚伪行为的认定规则,笔者通过“北大法宝”网,《民法总则》第146条为检索条件,按照“上海”、“判决书”等筛选上海法院相关案件,通过整理分析后发现审判实践中对于通谋虚伪行为的认定存在一定的问题。不同法院对于通谋虚伪行为的认定没有相对统一的标准,容易出现同案不同判的情形,同时在当事人意思表示解释、通谋虚伪行为构成要件分析以及相关概念区分等方面都值得完善。本文在对现有研究成果进行梳理基础上,对通谋虚伪行为的认定规则进行了进一步研究。全文分三部分书写,第一部分是搜集整理案例,归纳案例数据,通过对案例的宏观分析和个案梳理,介绍审判实践中通谋虚伪行为案件审理情况,总结认定规则,同时整理出存在的问题;第二部分是对通谋虚伪行为的相关理论进行评述,包括通谋虚伪行为概念边界、构成要件、意思表示解释等,为解决审判实践中存在的问题提供理论基础;第三部分是针对通谋虚伪行为进行分析后,对提出通谋虚伪行为认定规则的完善建议。

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共同保证人内部追偿权司法适用研究 ——以2015-2021年上海法院81个案件为例

共同保证人内部追偿权司法适用研究 —...

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作者：林彩霞上海师范大学

学位级别：硕士

对于共同保证人内部追偿权,《中华人民共和国担保法》（以下简称“《担保法》”）第12条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的规定》（以下简称“《担保法司法解释》”）第19条、第20条的具体规定为,在没有约定... 详细信息

对于共同保证人内部追偿权,《中华人民共和国担保法》（以下简称“《担保法》”）第12条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的规定》（以下简称“《担保法司法解释》”）第19条、第20条的具体规定为,在没有约定的情况下,肯定共同保证人之间的内部追偿权,只要没有约定份额,就成立连带共同保证,在某一连带共同保证的保证人承担保证责任后,就无法向债务人追偿的部分,按照其内部约定的比例由连带保证人分担。没有约定的,平均分担。随着《中华人民共和国民法典》（以下简称“《民法典》”）的出台实施,对共同保证人内部追偿权的规定作出了较大修订,《民法典》中单列保证合同一章,说明保证合同的重要性日益提高,也得到了相应的重视,但《民法典》对共同保证人内部追偿权并未作出规定,而是在《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞有关担保制度的解释》（以下简称“《民法典担保制度解释》”）中对共同保证人的追偿权进行相应规定,其第13条对共同保证人内部追偿权作出了严格限制,即只有在担保人之间约定相互追偿、约定承担连带共同担保、或者是在同一份合同上提供担保的,法院才会支持其求偿的诉请。也就是说,保证人对相互追偿具有明确约定或具有共同担保的意思联络时,才享有追偿权。本次的立法调整中,对共同保证人内部追偿权的规定作出了较大变动,即从过去《担保法》及《担保法司法解释》支持的法定追偿权转向了民法典时代的约定追偿权。《民法典》及《民法典担保制度解释》出台,进一步完善了担保人提供保证的一些规范,对于促进市场经济交易、鼓励担保具有重要意义,也更加彰显了意思自治原则,但也不应忽视在新法在司法实践过程中会出现的一些问题。本文通过对上海市这一区域自2015年至2021年的81个案例数据进行汇总的基础上,分析目前我国针对保证人内部追偿权在司法适用上存在的问题,并提出相应的完善建议,统一共同保证人内部追偿权的司法适用标准。首先,本文从立法和司法实践两方面分析我国共同保证人内部追偿权适用的现状,并在司法实践现状中,采用个案具体情况介绍加81个类案样本数据说明的方式梳理出共同保证人内部追偿权的争议问题。其次,本文根据案例数据,结合我国《民法典》及《民法典担保制度解释》,对我国共同保证人内部追偿权在司法适用中普遍存在的问题进行展开论述。其三,通过学说争议以及追偿权基础两个角度,运用理论对内部追偿权存在的问题进行分析。最后,根据发现的问题,通过对域外经验的借鉴,结合我国实际情况,总结出完善我国共同保证人内部追偿权的司法适用建议。

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购买价金担保权超优先顺位规则的适用问题研究

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作者：张仪上海师范大学

学位级别：硕士

为了满足我国交易实践,《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）新增购买价金担保权超优先顺位规则（以下简称超优先顺位规则）,随后《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（以下简称《新担保法... 详细信息

为了满足我国交易实践,《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）新增购买价金担保权超优先顺位规则（以下简称超优先顺位规则）,随后《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（以下简称《新担保法司法解释》）出台,其中第57条第1款将融资租赁与所有权保留也纳入超优先顺位规则的适用范围,本文认为扩张适用范围缺乏必要性;而第57条第2款提出同一动产上存在多个购买价金担保权时“应当按照登记的时间先后确定清偿顺序”,本文认为对于同一担保物之上相同性质的权利予以平等对待颇值赞同;第56条扩大了“正常经营活动买受人规则”的范围,本文认为购买价金担保权的超级优先效力是否追及再交易的担保物有待讨论。本文运用案例研究法、规范研究法以及比较研究法,以规则适用为视角主要就超优先顺位规则的构成要件、规则适用的法律效果以及存在的适用问题及适用完善建议展开讨论,界定了包括担保物、价金债权以及宽限期在内的构成要件涵摄范围,得出了超优先顺位规则适用范围尚不足以扩张至所有权保留与融资租赁且应通过限缩解释排除固定担保而仅适用于浮动担保、对明知存在限设购买价金担保权约款而以其行为放弃适用超优先规则的嗣后融资方不能主张适用超优先效力、购买价金担保权应适用“正常经营活动买受人”规则、购买价金担保权之间发生竞存统一适用“先登记者优先”确定顺位、建筑工程价款优先受偿权不能优先于在建筑材料之上设置的购买价金担保权等结论。文章主要分为四章。第一章为问题的提出,基于超优先顺位规则系新增规则在实践中案例不足,通过设计假设情景案例,构建聚焦问题的交易分析模型,结合实践分析其现实动因。第二章为超优先顺位规则适用的理论分析。对购买价金担保权进行分类对比,为解决优先顺位问题进行理论铺垫,在规则的构成要件中对担保物的范围予以限制,价金债权与抵押物之间需具有牵连关系,以在宽限期内公示为取得超优先效力的要件。第三章为我国超优先顺位规则目前存在的适用问题,主要集中在适用范围存在扩张与限缩的争议,与其他交易行为的冲突,权利竞存时顺位规则的适用上。第四章为完善我国超优先顺位规则适用的建议,基于第二章的理论分析,对第三章存在的问题以第一章的交易模型为线索进行回应。

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情势变更规则在审判实践中的适用——以2020至2021年浙江省法院84个案件为例

情势变更规则在审判实践中的适用——以2020至2021年浙江省法院84...

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作者：沈悦上海师范大学

学位级别：硕士

2020年初,一场突发公共卫生事件的到来使得我国经济发展面临的风险挑战增多。尤其是在民事领域,各类合同纠纷频发,一些矛盾解决机制有待完善。由于较长时间以来我国对情势变更规则缺乏完善的法律规定,因此各地法院在判决中往往难以达成... 详细信息

2020年初,一场突发公共卫生事件的到来使得我国经济发展面临的风险挑战增多。尤其是在民事领域,各类合同纠纷频发,一些矛盾解决机制有待完善。由于较长时间以来我国对情势变更规则缺乏完善的法律规定,因此各地法院在判决中往往难以达成共识。随着此次突发公共卫生事件的反复演变,学界对情势变更规则适用的争论可谓愈演愈烈。本文立足于《中华人民共和国民法典》(以下简称“《民法典》”)的法律规定,以审判实务中的争议为切入点,主要研究裁判于2021年1月1日后的案例。由于《民法典》生效时间不久,很多司法适用上的问题尚未暴露出来,故笔者保留了一些对于裁判于2021年1月1日前的案例的问题分析,以期为未来的审判实践提供前车之鉴,避免发生类似问题。同时,通过研究《民法典》生效前的司法适用问题,与《民法典》生效后的司法适用情况作比较,可以总结出《民法典》生效对审判实践产生的实际影响,厘清过去司法适用中的问题是否已经得到解决,从而甄别出未来真正具有研究价值的真问题。在《民法典》生效前,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(以下简称“原法释[2009]5号”)等司法解释曾对情势变更规则作出原则性的规定,“不可抗力”被明确地排除在情势变更之外,同时“情势”仅限于客观层面。《民法典》第533条对情势变更规则做出部分修改:一方面,立法者删除其中关于“非不可抗力”的表述;另一方面,该条文增设重新协商机制,为民事主体理性应对情势变更导致合同履行障碍的问题指明方向。然而,《民法典》第533条并没有从根本上解决情势变更规则下履行障碍原因难定性、情势变更规则适用要件欠规范、变更或解除合同的顺位难确定等旧问题,甚至出现重新协商机制难落实、新旧法难衔接等新问题。本文通过梳理情势变更规则的相关理论,系统化研究审判实践中存在的具体问题,结合国内学界观点以及国外有益经验,尝试从以下几个方面完善情势变更规则在审判实务中的适用:一是通过妥善处理情势变更与不可抗力的关系、严格区分情势变更与商业风险的界限,明确情势变更规则下履行障碍原因的性质;二是通过合理界定客观情势、综合考量是否“无法预见”、梳理情势变更与合同存续时间之间的关系以及完善“明显不公平”的评价方式,规范情势变更规则的构成要件;三是通过全面运行并加快健全重新协商机制、科学衡量变更或解除合同的合理性等方式,优化适用情势变更规则的法律效果。

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夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力研究——以2014年至2021年长三角地区55个案例为例

夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力研究——以2014年至2021年长...

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作者：韦维上海师范大学

学位级别：硕士

此前,“南京遗赠小三案”、“丈夫赠与保姆改判无效案”引发社会各界对夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力的关注。审判实践中,由于裁判标准不统一,导致各个法院审理夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力案件时出现同案不同判的现象,为... 详细信息

此前,“南京遗赠小三案”、“丈夫赠与保姆改判无效案”引发社会各界对夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力的关注。审判实践中,由于裁判标准不统一,导致各个法院审理夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力案件时出现同案不同判的现象,为此明确夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力认定问题具有重要意义。本文以2014年至2021年长三角地区55个案例为例,围绕夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力内容梳理出三个争议问题:即夫妻一方赠与婚外第三者财产行为性质、行为效力认定以及认定无效后的财产处理规则。本文运用比较分析方法、规范分析方法、案例研究方法,对上述三个问题分别进行分析。关于夫妻一方赠与婚外第三者财产行为性质,这个问题是讨论夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力认定的前提。审判实践中有观点认为,为成立、维持婚外不正当关系而为的婚外赠与行为,一旦认定就因违背公序良俗原则而归于无效,基于正常社交而为的赠与行为按照一般赠与合同的性质来进行认定;本文认为,在认定赠与行为的性质时应结合赠与人主观心态、受赠人主观心态和赠与财产的性质进行综合考量。关于夫妻一方婚外第三者财产行为效力认定,这个问题是讨论夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力的核心。审判实践中大多数判决均基于违背公序良俗或基于夫妻共同财产单方无权处分认定赠与行为全部无效;本文认为,在认定赠与行为效力时应将当事人动机纳入考量范畴,在未考察当事人主观动机时应审慎适用公序良俗原则,借鉴非常夫妻财产制补足夫妻共同财产制下单方无权处分的权利瑕疵。关于夫妻一方赠与婚外第三者财产认定无效后的财产处理规则,这个问题涉及夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力认定为无效后的法律后果。审判实践中只要是认定为无效后赠与财产一律要求全额返还;本文认为,赠与财产如何返还应当区分赠与财产性质与赠与财产交付状态综合衡量。本文共分为四章,第一章为问题的提出,笔者通过整理55个赠与婚外第三者财产行为的案例,对案例基本情况、裁判观点进行分析,从案例中提炼出认定赠与行为性质未考虑当事人动机、赠与行为效力认定笼统单一、赠与行为认定为无效后赠与财产一律全额返还未对赠与人的不法目的提出否定性评价等争议焦点。第二章为夫妻一方赠与婚外第三者财产行为性质认定,将本文所讨论的赠与行为限定在特殊赠与的范畴内。第三章为夫妻一方赠与婚外第三者财产行为效力认定,对效力认定存在的问题、域外相关效力认定的经验借鉴以及笔者建议进行了阐释。第四章为夫妻一方赠与婚外第三者财产行为无效后的财产处理规则,区分赠与财产性质和交付状态进行认定。

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同方学位论文库评论

自助游人身损害纠纷案件中组织者民事责任研究

引用

作者：戴华文上海师范大学

学位级别：硕士

近年来,自助游活动中产生人身损害纠纷屡见不鲜。司法实践中对自助游活动中组织者与参加者的法律关系性质、组织者民事责任的性质、组织者无过错时是否适用公平原则分担损失等问题存在不同的观点,导致自助游人身损害案件中组织者民事责... 详细信息

近年来,自助游活动中产生人身损害纠纷屡见不鲜。司法实践中对自助游活动中组织者与参加者的法律关系性质、组织者民事责任的性质、组织者无过错时是否适用公平原则分担损失等问题存在不同的观点,导致自助游人身损害案件中组织者民事责任同案不同判的现象时有发生。本文通过类案分析的方式,归纳总结出自助游人身损害纠纷案件中存在的争议问题。在组织者与参加者法律关系上,在损害发生前,二者并未存在有效的法律关系。但是不存在法律关系,并不意味着组织者不负有任何义务。通过理论分析可知,自助游活动属于“群众性”活动,组织者组织自助游活动须依法承担合理的安全保障义务,组织者未尽安全保障义务导致参加者损害的,应当承担侵权责任。通过对立法目的梳理分析可知,在组织者与参加者均无过错时,组织者无需依据公平责任原则对参加者的人身损害分担损失。本文总共分为五个部分。第一部分,根据判例提出实务中关于自助游组织者与参加者的法律关系、二者民事责任性质以及公平责任的适用存在争议。第二部分,结合案例梳理自助游人身损害纠纷案件中组织者与参加者的基础法律关系。在损害发生之前,结合活动不存在盈利性、组织者非商主体以及自助游的组织形式等因素,认为组织者与参加者之间不存在基础法律关系,只构成普通情谊关系。人身损害发生后,二者之间可能存在侵权法律。第三部分,认定组织者的民事责任性质属于未尽安全保障义务的侵权责任。即便组织者与参加者仅构成普通情谊关系,基于自助游群众性活动的性质、诚实信用原则以及风险控制理论,组织者亦应当依据《侵权责任法》第37条或者《民法典》第1198条对参加者承担合理的安全保障义务。第四部分,分析自助游人身损害案件中组织者承担侵权责任的构成要件。另外,根据公平责任的适用前提,组织者无过错时,组织者对参加者受到的人身损害不应当承担或者分担公平责任。一方面,参加者的人身损害并非由组织者的作为或者不作为行为造成,适用公平责任不符合《侵权责任法》第24条或者《民法通则》132条的适用前提。另一方面,在《民法典》实施以后,适用公平责任只能根据法律规定,而现行法律体系中并未有自助游活动组织者承担公平责任的规定。第五部分,分析了自甘风险原则适用的场景为文体活动,适用条件其他行为人的积极作为行为导致的损害,且该风险源于文体活动中的其他行为人,是一种能合理预见的风险。根据自甘风险原则的适用范围以及适用条件,自助游人身损害纠纷案件中,组织者不适用自甘风险免责。

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