检索结果-南通市图书馆

作者：黄永广安徽大学

学位级别：硕士

当前在我国民事执行体制的改革中,以建立执行局为载体的“统管分权”的执行改革模式已在我国基本形成,并成为执行改革的核心内容。笔者结合自己对我国民事执行工作的体会,针对当前我国民事执行体制存在的问题,从民事执行权的性质及其细... 详细信息

当前在我国民事执行体制的改革中,以建立执行局为载体的“统管分权”的执行改革模式已在我国基本形成,并成为执行改革的核心内容。笔者结合自己对我国民事执行工作的体会,针对当前我国民事执行体制存在的问题,从民事执行权的性质及其细分、我国现行民事执行体制分析、我国民事执行权的合理配置、我国民事执行机构的科学设置及我国民事执行权运行机制的构建等五个方面对如何构建我国民事执行体制进行了论述。在民事执行权的性质及细分这一部分中,对于民事执行权的性质与定位笔者采用“非独立权说”的观点,民事执行权不应定位于“行政权”或“司法权”的范畴。民事执行权既不是单纯的司法权的延伸,也不仅仅是行政权所能概括。民事执行权不能成为一项独立的国家权力,只应被看作体现国家强制力的一项附属权力,可以为任何具有特定权力的国家机关享有。司法权与行政权的有机结合构成了复合的、完整的民事执行权。在民事执行权的细分的问题上提出笔者的新观点,民事执行权应当细分为执行裁决权和执行命令权两种权能。在第二部分我国现行民事执行体制分析中,从三个方面进行了分析,1、我国民事执行权配置模式及其存在的问题;2、我国民事执行机构设置状况及弊端;3、我国的民事执行权运行模式及其弊端。第三、四、五部分是笔者对重构我国民事执行体制的观点,对于我国民事执行权的合理配置,笔者从两个层面对民事执行权的配置进行考察,并提出我国民事执行权配置的观点---民事执行权应配置给法院,法院设立执行分院,民事执行权统一由法院执行机构的执行法官行使。在民事执行权的运行机制方面提出民事执行权运行要确立执行令状制度和执行听证制度的论点,并对这两种执行制度进了论述。

关键词：民事执行权性质定位执行体制重构

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论消费者知情权的法律保护

论消费者知情权的法律保护

作者：都军霞安徽大学

学位级别：硕士

在现代市场经济条件下，一方面，消费者的生活需要对市场产生了全面的依赖;另一方面，产品的结构、功能的复杂化，使得消费者凭借其生活经验与常识难以正确判断商品、服务的价值及正确的使用商品和接受服务。消费者与经营者的关系是一... 详细信息

在现代市场经济条件下，一方面，消费者的生活需要对市场产生了全面的依赖;另一方面，产品的结构、功能的复杂化，使得消费者凭借其生活经验与常识难以正确判断商品、服务的价值及正确的使用商品和接受服务。消费者与经营者的关系是一种非专业对专业，非知情人与知情人的交易关系。经营者通晓商品的技术性、了解市场行情、掌握顾客心理、具有一定的销售技巧，而消费者却缺乏购买商品或接受服务的相关知识，所接受的消费信息大多是经过加工的，有促销或诱导作用。消费者难免不被经营者所操纵，并与之建立非公平的交易契约。加之，商品与服务技术含量的提高，会增强经营者的强势与消费者的弱势地位。消费者利益一旦受损失，仅凭其自身力量，是根本无力谋求公平的结果的。因此，在法律中设定消费者知情权相关制度对消费者的信息劣势予以弥补就成为必要。本文中，笔者尝试对消费者知情权的产生、内涵、实现方式、救济途径和法律责任等进行探讨。消费者知情权作为市场经济条件下信息不对称的产物，在性质上是现代民法上的一项私权利，是指消费者在购买或使用商品、接受服务时获取有关商品和服务的信息资料、了解商品和服务的有关知识和内容的权利。其权利内容应包括要求标示权、询问了解权和知悉真情权。文中笔者通过一组问卷调查数据总结了侵害消费者知情权的主要表现，论述了我国消费者知情权保护制度存在的主要问题，即实现方式、法律责任和救济途径存在的不足，并从立法、行政监管和社会层面进行了简要的原因分析。笔者分别从消费者知情权保护的立法体系和立法内容两个方面进行了立法评析，指出消费者权益保护法欠缺保护消费者的一般原则，并且分散于各个不同性质的单行法中的保护消费者知情权的规则难以统一，导致重复立法和法律冲突。而对于强制信息披露义务规定的缺失和救济途径及法律责任的难以操作更使得知情权的保护无法落实。由此，笔者提出完善我国消费者知情权保护的立法思考。即可以考虑制定单独的消费者政策法以指导消费者知情权法律保护的适用，并在民法典中增加和完善有关消费者知情权保护的内容;在立法内容上扩大知情权的内涵，完善知情权的实现方式、救济途径和法律责任。

关键词：消费者知情权保护实现方式救济途径

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缺陷产品召回法律制度研究

缺陷产品召回法律制度研究

作者：李勇安徽大学

学位级别：硕士

缺陷产品召回是近年来的社会热点问题，缺陷产品召回法律制度是保护公共利益的一种经济法制度，也是政府有关部门转变观念，行使公共行政职能的体现，我国建立缺陷产品召回制度是一个必然的趋势。本文共分四个部分，首先简要介绍了缺陷... 详细信息

缺陷产品召回是近年来的社会热点问题，缺陷产品召回法律制度是保护公共利益的一种经济法制度，也是政府有关部门转变观念，行使公共行政职能的体现，我国建立缺陷产品召回制度是一个必然的趋势。本文共分四个部分，首先简要介绍了缺陷产品召回制度产生的背景和经济学上的理论依据，比较分析了“召回”与几个相似概念的相同点和不同点，在此基础上总结了缺陷产品召回制度的概念。通过分析缺陷产品召回制度的调整对象和制度的设计实施中所体现的实质公平、社会本位等观念，指出缺陷产品召回制度的经济法性质。国外尤其是发达国家如美国、日本、欧盟各国都建立了完善的缺陷产品召回制度，本文的第二个部分简介这些国家的召回法律制度的设计并在立法模式，召回方式，召回条件，召回程序等方面进行了比较，总结了有益的经验。本文第三部分是对我国缺陷产品召回的相关立法的评析。在我国现行法律规定中，与产品质量联系紧密的产品质量法和消费者权益保护法并没有明确规定缺陷产品召回制度的条文，仅在国家质检总局2004年出台的《缺陷汽车产品召回管理规定》中规定了缺陷汽车产品的召回制度。实践中，一些地方在地方性法规中规定了缺陷产品召回制度，国家产品安全监管部门也出台了一些涉及召回的规定，在食品药品等产品领域进行了可贵的尝试，但从总体上看，我国尚未建立适用于所有产品的召回制度，人们对于召回制度还有一些模糊认识，立法的思路还不清晰，召回制度适用范围目前仅限于汽车产品，过于狭窄，各部门、地区各有各的规定，召回制度不统一协调。通过对国外经验和我国在建立缺陷产品召回制度上的探索的总结，文章的最后一部分对我国的缺陷产品召回法律制度进行了初步的设计。主要是以下几方面：在立法模式的选择上，笔者认为可以借鉴大多数国家的做法，建立一般法与特殊法相结合的立法体系，同时对我国的现行的产品质量法的相关内容进行修改，以与缺陷产品召回的专门法规相协调，构成一个系统的缺陷产品召回制度。同时对产品安全及检测标准进行适时修订，必要的成立专家委员会，关注国际上产品安全标准修改的动态，及时更新国家标准。关于使用召回制度的产品范围，笔者认为我国产品质量法规定的产品在理论上都可以适用缺陷产品召回制度，除此以外，初级农产品也是召回的产品范围。召回主体在召回中应承担的义务，包括注意义务，报告义务，通知义务

关键词：缺陷产品召回经济法

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国有企业在美国被诉的管辖豁免问题研究

国有企业在美国被诉的管辖豁免问题研究

作者：刘文成安徽大学

学位级别：硕士

随着国际交往形式的演变,国家的身份和行为开始有了不同的性质,绝对的豁免在一定程度上损害了法院地国的利益,由此,限制豁免论应运而生。限制豁免论下,豁免不再“唯主权国家”,而是在权利主体和权限方面都有了更丰富的发展。与绝对豁免... 详细信息

随着国际交往形式的演变,国家的身份和行为开始有了不同的性质,绝对的豁免在一定程度上损害了法院地国的利益,由此,限制豁免论应运而生。限制豁免论下,豁免不再“唯主权国家”,而是在权利主体和权限方面都有了更丰富的发展。与绝对豁免论的国家不同,在采取限制豁免立场的国家中有不少都认可国有企业这类特殊实体可以获得豁免权。但由于世界各国在豁免理论上的不统一,国有企业的豁免资格至今没有盖棺定论。而作为国家发展经济、参与全球化浪潮的借助,国有企业则不可避免地面临在外国发生纠纷和诉讼的问题。近几年我国国企在美国被诉的案件频繁发生,其中存在许多国有企业根据美国FSIA相关规定援引管辖豁免的情况,这在国内引起了非常复杂的反应。本文意通过分析国有企业在美国被诉时所面临的管辖豁免争议,结合国有企业的性质和豁免理论的发展演变,梳理出这些争议的核心要点,并系统提出一些建议,以期能为我国国有企业今后在美国的发展和应诉时维护权益提供一定参考。国有企业主张管辖豁免产生的首先一个争议便是其在国家豁免中占据了极其特殊的地位,其豁免资格始终没有达成统一认定。这一方面需要联系国际社会和我国的相关立法规定,从法律的角度定位国企的属性,并结合豁免理论的演变过程来分析。美国在FSIA指导下的管辖豁免司法实践中形成了诸多与国有企业管辖豁免问题相关的内容,包括国企管辖豁免的资格条件、例外条件、豁免的放弃等等。而我国与此截然不同的绝对豁免理论和实践立场则是构成国企管辖豁免争议的第二个表现。在实际诉讼中,我国国有企业主张或不主张管辖豁免都会面临各种不同的不利后果,由此形成的抗辩与否之困境则是争议其三。究其本质,国有企业管辖豁免争议的背后关键在于国有企业的身份和行为难题。国有企业与国家之间存在的特殊关系,使得其兼具国家代表和商事主体这两重身份。由此,其在外国所为的行为也存在公权力行为和商事行为两种性质。对待当前存在的国有企业在美国主张管辖豁免继而产生的一系列争议,企业的首要之策应当是完善自身的各项制度建设,坚持合法经营和良性竞争,减少涉诉次数,则不会面临到管辖豁免相关难题;其次,一旦参与了诉讼,企业应利用好美国FSIA规则,发挥好程序性权利的有利作用;同时,在援引管辖豁免时也要谨慎合理,避免将国家和其他无关国有企业牵扯到风险中来。

关键词：国有企业管辖豁免《外国主权豁免法》

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无效保证合同的认定及其赔偿责任

无效保证合同的认定及其赔偿责任

作者：朱煜文安徽大学

学位级别：硕士

随着具有中国特色的现代市场经济体系的不断进步、完善,建立完备、健全的全社会信用制度和诚信体系迫在眉睫,作为促进商品流通、有效降低商业风险的保证担保方式正发挥着越来越重要的作用。但是由于涉及到保证的实际问题日渐增多,以及... 详细信息

随着具有中国特色的现代市场经济体系的不断进步、完善,建立完备、健全的全社会信用制度和诚信体系迫在眉睫,作为促进商品流通、有效降低商业风险的保证担保方式正发挥着越来越重要的作用。但是由于涉及到保证的实际问题日渐增多,以及立法的滞后性,《担保法》及其司法解释存在着一些空白之处和不合理的地方。针对上述问题,法学理论界和司法实务界都提出了不同的观点以及针对不同的案件作出了各自的裁判,但是存在着较大矛盾和分歧。故此,保证合同无效的具体情形、导致保障合同无效的原因、保证合同无效下保证人的权利义务内容以及责任范围等问题应当引起足够的重视,并在现有的法律框架下尽力寻找解决的方法。本文试图通过对致使保证合同无效的相关原因以及保证人担负的民事法律责任进行讨论,期望可以对担保法立法与司法实务运用起到积极的促进、帮助。本文在区分造成保证合同无效的不同原因的基础上,对保证合同无效的原因、保证合同被认定无效后保证人担负的民事责任的性质、保证人的赔偿范围等问题展开分析和论证,并在此基础上提出了个人的相关观点。本文的结构分为引言、第一章、第二章、第三章、第四章和结论五个部分。引言涉及本文的写作起因、目的、意义以及所需要研究讨论的问题。第一章是无效保证合同的概述。保证是一种在经济生活中常见且重要的担保方式。《担保法》第6条规定了保证的定义。在讨论了保证的定义后,继续分析保证合同无效时的几种法律特性：民事违法性、自始无效性、当然无效性、确定无效性。第二章是保证合同无效的原因。保证合同属于众多类型合同中的一个类型,保证合同是否无效的判断当然可根据普通合同无效认定的相关理论。根据合同的从属性原理,主合同效力会直接影响到从合同的效力,具体来说,主合同由于者意思表示不真实而无效的,从合同也无效,显然保证合同作为从属性合同,其效力由主合同效力决定。《担保法》第5条的“特殊约定”实质上给予了保证人一种权利,即其承担的保证责任并不因无效的主合同而失去效力,而是具有相对的独立性。保证合同因自身原因无效时,主要讨论了保证合同主体不适格和意思表示瑕疵两种情况。第三章研究了保证人在保证合同被认定无效后应当承担的民事赔偿责任之性质。理论上有缔约过失责任说和根据不同情况区分为缔约过失责任和侵权责任的两种观点。该观点认为保证合同如果被认定为无效时,依据主合同的债权人是否存在主观过错来决定保证人需要承担的责任类型,即主合同债权人如果存在主观过错,其应承担的是缔约过失责任,对主合同债权人进行赔偿;若主合同债权人不存在过错,那么保证人的行为就构成侵权,需要依据侵权责任法承担责任。此外还有一种保证人承担侵权责任的情况,即保证人对主合同的无效具有过错时致使保证合同被认定无效。第四章研究的是保证合同无效存在哪些具体的情形,以及具体的情形下保证人的责任内容。在保证人对其过错承担缔约过失责任时,保证人的赔偿范围是债权人的信赖利益损失,但是担保法解释却按照侵权责任来确定保证人的赔偿范围。此外,担保法解释中以债务人不能清偿部分的相关比例作为上限来规定保证人所需承担的民事赔偿责任,法理依据不足,有待未来的修改。结论是对前面四章所研究的各个问题的总结。

关键词：保证合同无效民事赔偿责任缔约过失责任侵权责任

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论环境侵权民事责任的承担方式

论环境侵权民事责任的承担方式

作者：刘国良安徽大学

学位级别：硕士

现代社会,随着我国经济日新月异的飞越式发展,生态毁坏、环境污染等问题日益突出,已经成为一个无法回避的社会问题。正如恩格斯曾在《自然辩证法》中敏锐的指出：“我们不要过分陶醉于我们对大自然的胜利,对于每一次这样的胜利自然界都... 详细信息

现代社会,随着我国经济日新月异的飞越式发展,生态毁坏、环境污染等问题日益突出,已经成为一个无法回避的社会问题。正如恩格斯曾在《自然辩证法》中敏锐的指出：“我们不要过分陶醉于我们对大自然的胜利,对于每一次这样的胜利自然界都报复了我们。”发达的现代工业给我们带来了舒适的生活和丰富的物质财富,但随着生活节奏的加快,它也带来了生活的喧嚣不安和环境的侵害。面对着日益严重的噪声污染,大气污染,水污染,海洋污染,固体污染,有机化合物污染等的侵害。除了加强环保宣传,发展循环、绿色、低碳经济之外,必须通过法律的手段来遏制违法者对环境的破坏来保护我们人类赖以生存的环境。环境民事责任制度虽然在中国起步较晚,但经过我国法律人的努力已经形成了一个完整的体系。环境法律责任制度涉及环保法、民法等多个法律部门,内容浩渺、错综有序,经过众多的理论研究与实践积累已经形成了一个具有自已独特个性的体系。我国的环境民事责任承担形式借鉴了许多海外国家和地区的成功经验,并在它们的基础上有所发展进步。但是,依然有许多问题存在,致使大量受害者无法合理及时的得到救济。对其进行进一步的修改和完善势在必行。因此环境侵权民事责任承担方式研究既有理论探索的价值,也有现实实践的重要意义。本文对其进行了系统全面的分析和论述,并指出了我国环境侵权民事责任承担方式中存在的问题,也相应地提出了一些完善措施。在具体论述环境民事责任承担方式之前,有必要先概括论述一下环境民事责任的一些相关的基本概念,及本文要论述的范围,我们所讲的民事责任主要是指环境污染与环境破坏的侵权责任。接下来还详细阐释了环境民事责任的主要特点与作用。为下文环境民事责任承担方式的研究做好理论铺垫。它山之石可以攻玉,海外许多发达国家和地区环境问题出现的比我国早,相应的环保法律也发展的较早,有许多好的经验值得我们借鉴。所以在具体研究我国的环境民事责任方式前先阐述了国外主要发达国家和地区的相关环境民事责任规定。列举了与我国相邻的台湾、日本的相关制度,及德国、法国、英美等国的环境民事责任方式制度。在对主要海外国家与地区环境民事责任承担方式研究的基础上,对我国环境民事责任方式类型与适用进行了详细的阐述。根据我国现行的《民法通则》、刚颁布不久的《侵权责任法》、《环境保护法》及相关的污染防治法,我国的民事责任大致有赔偿损失、停止侵害、排除妨碍、消除危险、恢复原状五种。《环境保护法》中只规定了赔偿损失和排除危害,这里的排除危害相当与上面的排除妨碍、停止侵害、消除危险三种具体方式的综合。结合我国的各相关法律规定,本文对我国的这几种环境民事责任承担方式进行了细致的论述。其中《侵权责任法》中对精神损害赔偿的首次规定是一个亮点,本文也有详细的阐释。我国的环境民事责任方式法律制度虽已形成体系,但也存在不少问题,如损害赔偿的范围较窄,一般只赔直接损失;对精神损害赔偿的规定也不完善;对排除危害的适用条件没有明确的规定;没有赔礼道歉责任方式的明确规定等。这些缺陷的存在使其不利于对受害人充分全面的保护,不利于维护社会的公平正义,也不利于人们环保意识的提高及环保法律的普及。并且我国当今的环境民事责任承担方式制度与科学发展观、可持续发展理念不符,与当代国际的环保潮流不接轨,必须尽快完善之。针对我国环境民事责任方式制度的缺点,本文提出了几点主要的完善措施。主要有：增加赔礼道歉责任方式;扩大损害赔偿范围;进一步完善精神损害赔偿的规定及明确排除危害的适用前提。通过这些完善达到提高人们的环保意识,激发其环保积极性,预防或减少环境侵权行为的发生。进而全面充分的保护受害者,建立起持续、协调、健康发展的社会主义和谐社会。

关键词：责任方式赔偿损失排除危害精神损害赔偿赔礼道歉

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公共健康与知识产权的国际保护

公共健康与知识产权的国际保护

作者：江玉荣安徽大学

学位级别：硕士

当前，知识产权保护的国际化，实际上就是发达国家知识产权制度的国际化。在全球不同背景下强制性的运用单一制度必然会出现不和谐的声音，全球公共健康危机凸显了这种冲突，引发全球舆论对知识产权国际保护合理性的探讨。WTO总理事会... 详细信息

当前，知识产权保护的国际化，实际上就是发达国家知识产权制度的国际化。在全球不同背景下强制性的运用单一制度必然会出现不和谐的声音，全球公共健康危机凸显了这种冲突，引发全球舆论对知识产权国际保护合理性的探讨。WTO总理事会先后通过了《TRIPS协议与公共健康多哈宣言》、《执行第六段的决定》、《TRIPS协议修正案的草案》，就TRIPS协议中有关公共健康的条文做了澄清，赋予了发展中成员和最不发达成员为维护公共健康而取得必需药品的权利。本文共分成五个部分：第一、第二部分从分析公共健康危全球化入手，回顾了以上协议的谈判历程，并阐述了其主要内容及可能产生的影响;第三部分对知识产权国际保护的合理性做出反思，当同属于人权范畴的知识产权和健康权发生冲突时，取舍的问题就产生了。笔者认为，并非所有的人权都是并列的，在某些情况下，健康权具有优先性;第四、第五部分分析了与公共健康有关的TRIPS协议的弹性条款，并阐述这些条款对我国入世前后专利立法的影响。笔者认为，严格的药品专利保护对我国的公共健康有一定的负面影响。因此，我国有必要充分研究TRIPS协议中的弹性条款，在不违TRIPS协议的前提下争取得最大的灵活性，从而维护我国的公共健康利益。

关键词：公共健康 TRIPS协议知识产权

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涉外遗嘱信托的法律适用研究

涉外遗嘱信托的法律适用研究

作者：李登舟安徽大学

学位级别：硕士

随着经济全球化发展,我国人民财富增加和人口的全球流动,涉外遗嘱信托作为一种的继承替代制度是自然人处理遗产的重要途径之一。但是,我国在《涉外民事关系法律适用法》未为遗嘱信托制定专门冲突规范的背景下,涉外遗嘱信托的法律适用在... 详细信息

随着经济全球化发展,我国人民财富增加和人口的全球流动,涉外遗嘱信托作为一种的继承替代制度是自然人处理遗产的重要途径之一。但是,我国在《涉外民事关系法律适用法》未为遗嘱信托制定专门冲突规范的背景下,涉外遗嘱信托的法律适用在实践中仍然存在问题,这一问题主要体现在两个方面,一是遗嘱信托不能得到正确识别,二是法院即使识别出遗嘱信托,其法律适用也存在明显错误。随着《民法典》新增自然人可设立遗嘱信托的规定,这一问题亟待解决。涉外遗嘱信托识别上的问题反映出对遗嘱信托这一法律概念的认识偏差。识别遗嘱信托不应当要求其满足成立甚至生效的条件,只要被继承人留有有效的遗嘱,且遗嘱中包含信托意图、信托财产、受托人和受益人这些信托必须具备的要素,即可将其识别为遗嘱信托。在识别出遗嘱信托后应当如何具体适用冲突规范、适用怎样的冲突规范,不同国家、地区的立法有不同的选择。例如,《海牙信托公约》不区分信托的种类,对信托统一适用相同的冲突规范,而美国不仅区分生前信托和遗嘱信托,还区分动产利益和不动产利益适用的规则。在准据法的选择上,二者都采纳了意思自治原则,但意思自治无效时的使用连结点则有所不同,公约提供了四个连结点,而美国仅有一个可供使用。在比较法研究的基础上,可以发现遗嘱信托的冲突规则主要受信托法和继承法的影响,但仍需明确遗嘱信托是一种信托,因此遗嘱的效力属于先决问题而非本问题。遗嘱不受信托冲突规范的调整,反之亦然。在我国《信托法》中,遗嘱信托仅在设立上与其他信托存在区别,因此仅需在效力上分割遗嘱信托,无需在其他方面区分信托的种类,也无需区分动产与不动产。选择性冲突规范是最适合遗嘱信托的类型,应当以意思自治原则作为优先的选项,在意思自治无效时,可以以信托管理地或者最密切联系地等作为连结点。

关键词：遗嘱信托法律适用冲突法

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我国涉外民事管辖权协议问题研究

我国涉外民事管辖权协议问题研究

作者：涂雅丽安徽大学

学位级别：硕士

多边贸易往来的繁荣发展,对涉外民事纠纷的解决提出了更高要求。管辖权协议使得当事人选择法院成为确定管辖法院,有效缓解了国家间管辖权冲突,提高了涉外纠纷解决的效率,这就意味着对国际贸易的推动力,因此各国纷纷确立了该协议在涉外... 详细信息

多边贸易往来的繁荣发展,对涉外民事纠纷的解决提出了更高要求。管辖权协议使得当事人选择法院成为确定管辖法院,有效缓解了国家间管辖权冲突,提高了涉外纠纷解决的效率,这就意味着对国际贸易的推动力,因此各国纷纷确立了该协议在涉外领域的合法地位,我国也不例外。法定管辖之外,选定法院对相关纠纷的管辖权,以合法有效的管辖权协议为基础,管辖权协议的成立与效力直接关系到协议管辖权的正当性。鉴于管辖权协议兼具内容上的契约性和程序上的诉讼性,故置于涉外民事领域,各国在尊重契约属性的同时,也设置了限制性规定以缓和程序上本国司法主权可能遭受的冲击。围绕限制性规定的建设,首要问题是正确定性管辖权协议(无特别说明,下文都指代涉外民事管辖权协议),当前主流观点属诉讼契约论,且协议的契约性愈发受到重视。那么,这一理念也应在完善管辖权协议规则时得到充分贯彻。《选择法院协议公约》(下称2005年海牙公约),是第一个全球性民商事管辖权和判决公约,2017年9月12日已由中国代表签署。借此加入机会,对我国管辖权协议问题进行研究是一个绝佳时机。考察我国现行立法及实务,不难发现以下问题:首先是成立,管辖权协议在形式要件、可协议管辖事项、被选择法院限制方面,均存在立法的不充分及不确定,导致各地法院做法不一;其次效力审查中,总的来说就是规则性缺少。一是效力认定规则缺失,致使法官只能自行裁量;二是效力准据法规则缺失,鉴于最高人民法院曾将该协议定性为程序问题而适用法院地法,故各地法院纷纷效仿,但该定性本身就背离诉讼契约论;三是效力限制性规定缺失,尽管我国存在专属管辖例外和实际联系限制,但涉外专属管辖的范围实应限制在不动产纠纷,实际联系要求则应予以废除。以2005年海牙公约为视角,若采纳该公约的排他性效力推定规则,就能使得尽可能多的管辖权协议得到公约的保护,而在非排他性管辖合意中,要以合同解释规则认真探究当事人的意图。进行效力评价时,具体标准宜向公约靠拢,以提高本国法院相较于外国法院在制度上的吸引力。同时,为了对管辖权协议效力形成必要限制,虽然公约允许的公共政策和明显不公正审查,能在我国既有法律体系中找到对应规则,但我国宜以加强弱者保护为导向,进行一定的修正与完善。另外,围绕涉外问题不可回避的法律适用规则中,若管辖权协议适用被选法院地法,将有效平衡司法主权和意思自治。当管辖权协议成立且生效,就可以借鉴2005年海牙公约的制度安排,在管辖权协议的执行中,分为选定法院的管辖义务、未选定法院的配合义务及非违约方当事人的救济权利三部分。首先,选定法院的义务是非常明确的,其应对相关纠纷予以管辖;其次,未选定法院可采用附条件的中止,法律效果上更能维护本国法院及当事人的利益,同时,遇到区际管辖权冲突,需考虑移送;最后,非违约方当事人的救济权利在我国立法中一直是空白状态。对此,面对他国反诉禁令,可采用行为保全进行对抗,不过,此处还需立法的明确和相关制度的跟进。另外,考虑到违约一方在未选定法院的诉讼行为,可能给非违约方带来的经济损失,从管辖权协议的契约性、恶意诉讼理论及正义原则出发,我国也应允许非违约方向法院提起损害赔偿之诉。

关键词：涉外民事管辖权协议效力《选择法院协议公约》

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体育仲裁院法律问题研究

体育仲裁院法律问题研究

作者：包旺建安徽大学

学位级别：硕士

现代社会体育运动蓬勃发展的同时不可避免的会产生各种纠纷。这些纠纷往往涉及到国家及个人荣誉或者巨额的商业利益,如果能够得到良好解决则在定程度上会维持和促进体育运动的发展。在上世纪80年代之前,由于各个国际体育组织的民间性和... 详细信息

现代社会体育运动蓬勃发展的同时不可避免的会产生各种纠纷。这些纠纷往往涉及到国家及个人荣誉或者巨额的商业利益,如果能够得到良好解决则在定程度上会维持和促进体育运动的发展。在上世纪80年代之前,由于各个国际体育组织的民间性和自治性,体育纠纷大多都是在各体育组织内部的纠纷处理机构解决。而这种纠纷的解决方式一直被国际体育界尤其是运动员所诟病,这些纠纷解决机构在处理体育纠纷过程中的中立性受到质疑。在这种时代背景下,时以萨马兰奇先生为主席的国际奥委会主导设立了国际体育仲裁院。国际体育仲裁院在其成立之后的20多年中,一直致力于成为一个解决国际体育纠纷的独立仲裁机构。如今国际体育仲裁院已经成为国际体育界不可缺少的组织,为国际体育法及国际体育事业的发展发挥了重要的促进作用。国际体育仲裁院自其成立到最终成为国际体育界最具独立性、权威性的体育纠纷仲裁机构,经历了一个从人治到法治的发展过程。1984年国际体育仲裁院成立之初,其与国际奥委会之间存在过于紧密的人事及财政联系,使得国际体育界尤其是运动员对其独立性、权威性抱怀疑态度。国际奥委会为了增强国际体育仲裁院的独立性、权威性,设立了国际体育仲裁委员会;国际足球联合会和国际田径联合会最终顺应国际体育界发展趋势,接受国际体育仲裁院的仲裁管辖权,标志着国际体育仲裁院最终成为国际奥林匹克体育界的统一纠纷仲裁机构。国际奥委会和各单项体育联合会为排除法院介入体育纠纷领域,利用仲裁协议设定了仲裁强制管辖权。强制性管辖权制度在一定程度上确实方便了国际体育纠纷的解决,但是其与仲裁理论的基石即当事人意思自治原则是相冲突的。基于对仲裁基本理论和运动员权利的尊重,国际奥委会和单项体育联合会应明确告知仲裁条款的存在,即使运动员不同意该仲裁条款,其参赛资格也不可被剥夺。国际体育仲裁院的基本程序是纠纷得以公正高效解决的保障。国际体育仲裁院的基本仲裁程序,包括普通程序、上诉程序以及咨询意见程序。在国际体育仲裁院的具体仲裁程序过程中,多年的仲裁实践形成了涉及到兴奋剂案件的兴奋剂严格责任原则、保护赛场上裁判权威性原则以及临时措施制度等重要内容。国际体育仲裁裁决的承认与执行是国际体育仲裁的最后程序,也是前置程序能有效落实的保障。在并未做出商事保留的国家或地区,体育仲裁裁决可以依据《纽约公约》在国内法院被承认与执行。而在做出商事保留的国家或地区,能被承认和执行的仲裁裁决仅限于商事性质范围。所以,对于体育管理和纪律性、惩戒性纠纷仲裁裁决,仍需寄希望于商事保留的国家逐渐放宽商事限制。另外,鉴于国际体育事业的特殊性,国际体育仲裁院也应该考虑设立仲裁裁决承认与执行的自治制度。

关键词：国际体育仲裁院强制性管辖权严格责任原则裁决的承认与执行