检索结果-南通市图书馆

作者：凤霖安徽大学

学位级别：硕士

随着《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第26条的问世,我国正式确立涉外协议离婚冲突法。第26条不仅充分考虑我国司法现状,而且与离婚自由的价值取向相契合,走在国际立法前列,可以说是我国国际私法立法... 详细信息

随着《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第26条的问世,我国正式确立涉外协议离婚冲突法。第26条不仅充分考虑我国司法现状,而且与离婚自由的价值取向相契合,走在国际立法前列,可以说是我国国际私法立法的重大突破之一。然而,在具体适用《法律适用法》第26条的过程中出现了一系列适用上的问题,对该其质疑之声有增无减。最为显著的问题是,在具体办理涉外协议离婚案件中,办案机关对第26条的适用范围和准据法的适用范围有不同的理解。究其本质,是未明确辨别涉外协议离婚与离婚协议、诉讼离婚的界限和关系。同时,在意思自治原则的具体适用上,出现了法律选择方式不明、选择时间没有明确时间限制和选法无效下的法律适用不明等问题。因此,有必要对涉外协议离婚冲突法进行研究,以回应社会对第26条的质疑并解决实践中的问题。首先,涉外协议离婚的法律界定和价值取向探讨可以为涉外协议离婚冲突法的研究奠定基础。以涉外协议离婚的法律界定为突破点,对“涉外”因素进行界定,解决涉外协议离婚的识别问题。在此基础上,将涉外协议离婚与相关联的概念区分,厘清涉外协议离婚与离婚协议、涉外诉讼离婚的关系。同时,分析涉外协议离婚冲突法的价值取向,回归立法初衷。其次,对涉外协议离婚冲突法进行规范检视。立法上,分析《法律适用法》第26条的系属公式,探讨其合理性;司法上,全面检索涉外协议离婚案例,分析《法律适用法》第26条的适用情况,对适用该条所解决的案件问题、准据法选择和案件地域分布等内容进行总结。再次,对涉外协议离婚冲突法存在的问题进行分析和反思。指出我国涉外协议离婚冲突规范的适用在司法实践中存在三方面问题,即第26条冲突规范的适用范围不清、当事人意思自治的运用不周延和准据法的适用范围不明。最后,涉外协议离婚冲突法的修正和完善,应当建立在正确厘清涉外协议离婚与离婚协议、涉外协议离婚与涉外诉讼离婚的关系上,并结合立法和实践的现存问题,进一步明确第26条的适用边界和准据法选择方式。可以通过出台司法解释的方式对涉外协议离婚冲突法予以修正,即明确第26条的适用范围,对意思自治原则的适用规则具体化,明确准据法的适用范围。

关键词：涉外协议离婚冲突法《法律适用法》第26条意思自治

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城市违法建设及其治理研究——以广州市为例

城市违法建设及其治理研究——以广州市为例

作者：宋建安徽大学

学位级别：硕士

违法建设是城市化进程中的常见问题之一。法律意义的上的违法建设,是指未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设。但社会意义上的违法建设,不仅包括上述的违法建设、违法用地,还代指其他各种需要拆除的建... 详细信息

违法建设是城市化进程中的常见问题之一。法律意义的上的违法建设,是指未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设。但社会意义上的违法建设,不仅包括上述的违法建设、违法用地,还代指其他各种需要拆除的建设。违法建设的大量存在严重影响了城市发展,包括但不限于引起了降低政府公信力、影响城市规划、造成安全隐患、扰乱市场秩序、破坏市容环境、影响社会稳定、加大社会成本等诸多问题。为了解决这些问题,广州等国内各大城市持续探索治理违法建设的有效手段,遭遇了不少困难,主要包括行政执法中法律标准适用不统一、违法建设处理机制不协调、查处主体能动性不足、查处程序复杂漫长、合法建设审批难、街镇综合执法体制改革未完善、法律震慑力度有限、社会监督治理格局未形成等。我们应当从提高违法建设治理相关法律的协调性、结合实际建设“大综合执法”机制、全面提升查处主体执行力、简化违法建设查处流程、合理变通违法建设审批制度、探索完善街镇综合执法机制、提高当事人违法建设成本、构建多层次的社会治理格局等方面完善我国违法建设治理体系和城乡规划制度。

关键词：违法建设广州市城市管理城乡规划

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论我国涉外身份诉讼管辖权规则的重构

论我国涉外身份诉讼管辖权规则的重构

作者：王腾安徽大学

学位级别：硕士

国际交往的密切使得涉外身份纠纷在实务中屡见不鲜,身份关系同时具备复杂性与公益性,我国法院常被请求处理单独的或因先决问题相互牵连的各种涉外身份纠纷,现有规则并不能妥善解决所有问题。我国法律对相关诉讼的管辖权规则无特别规定,... 详细信息

国际交往的密切使得涉外身份纠纷在实务中屡见不鲜,身份关系同时具备复杂性与公益性,我国法院常被请求处理单独的或因先决问题相互牵连的各种涉外身份纠纷,现有规则并不能妥善解决所有问题。我国法律对相关诉讼的管辖权规则无特别规定,然而身份关系各事项具有不同利益取向,若未加区分特定争议管辖权适用一般规则,将有损当事人诉讼便利和国家利益的实现,故有修改、完善涉外身份诉讼管辖权规则,重构身份诉讼管辖权体系的必要。应以当事人实体及程序利益以及程序经济为指导,从婚姻家庭纠纷关系中析出存在伦理和情感纠葛,具有义务导向,不涉及财产利益以及涉人权保护的身份关系事项,遵从程序法法理,研究规则制定问题,比较与总结各国国内法与国际条约上所依循之共性原则,寻找制定规律、解释制定原因,尝试提出切实可行的制定意见。涉外身份诉讼管辖权指的是我国法院在国际亲属身份关系诉讼中的司法管辖权,必须首先立足国际视野,落脚至身份诉讼管辖权规则制定之上。现今立法无法满足实践要求,即不重视涉外特殊性,身份诉讼具体范围不明,未重视各身份关系的特殊性,规则混乱易引起误解,未考虑除住所与经常居所外其他连结点,导致司法对管辖权的扩张等。因此,现有规则在身份法律关系与涉外性两大方面均存在瑕疵,引起实践中较多问题。涉外身份诉讼管辖权规则的重构需要在判断价值取向,归纳特殊原则的基础上遵从管辖权立法的国际习惯、立法技术与语言,凝练体系架构。身份诉讼具有民事诉讼的一般共性,又存在特性,应注重身份关系的特殊性,维护身份关系稳定性,保障儿童最大利益,以期使管辖权的行使更合理、适当,使管辖权与实体法、法律适用、判决承认与执行有机联动,妥善协调管辖权的冲突、维护当事人身份权益、减少案件当事人及诉讼参与人诉累、缓解国内法院的办案压力。身份诉讼应依据管辖权规则一般立法技术,确定具体管辖权类型与依据。具体而言,应保留一般管辖权,重视特殊管辖权;专属管辖权与必要管辖权在具体条款中的制定并非必要,只需在总则中保留以发挥兜底作用;创造性提出以非实体内容管辖权的方式制定紧急管辖权的立法建议,以期在紧急情况下得以采取具体措施保护当事人。涉外身份诉讼管辖权具体规则制定以身份事项各法律关系为分类依据,基于管辖权法理、各国立法与我国实践凝练具体条款。在区分婚姻事项与亲子关系各事项后,管辖权依据或称连结点的确定是具体条款的制定中主要解决的问题,需适当保留属人连结点即国籍在部分身份关系诉讼管辖权中的优势,发挥惯常居所的作用,根据身份关系各事项的特殊性,分别在具体事项中比较国籍、住所、惯常居所的优劣并加以取舍。最后总结出切实有效的管辖权条款。

关键词：身份关系诉讼管辖权规则重构

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论人体冷冻胚胎的民事法律保护

论人体冷冻胚胎的民事法律保护

作者：张梦颖安徽大学

学位级别：硕士

人体冷冻胚胎是以生殖为目的的,受精后1-14天的胚胎。在这一阶段,胚胎没有自我意识,不能被视为权利主体“人”来对待,胚胎虽脱离人体,具有“物”的一般特征,但是权利人对其具有人格利益。人体冷冻胚胎引发大量纠纷,给现行法律制度带来... 详细信息

人体冷冻胚胎是以生殖为目的的,受精后1-14天的胚胎。在这一阶段,胚胎没有自我意识,不能被视为权利主体“人”来对待,胚胎虽脱离人体,具有“物”的一般特征,但是权利人对其具有人格利益。人体冷冻胚胎引发大量纠纷,给现行法律制度带来挑战。理论界关于胚胎的法律属性争论已久,至今没有形成一致观点。主体说将胚胎看作民法上的权利主体,限制了胚胎的科研活动和合理利用。客体说认为胚胎仅仅是细胞组织,可能导致滥用胚胎进行商业化活动,违背伦理道德。中间说认为胚胎是介于人与物之间的特殊存在,是对传统民法“人——物”二分体系的突破,难以适用。上述学说均有不足,从胚胎自身的特性出发来分析,胚胎应当是具有人格利益的物。当前我国对人体冷冻胚胎的民事法律保护制度并不完善。在立法上,民法典第1009条并未明确生殖性胚胎的法律地位和权利行使,可供参考的仅有用于管理从事人工辅助生殖技术的医疗机构和技术人员的部门规章。通过对司法实践中60个判决书的总体趋势与特点、案件类型、案由、属性、权利认定、判决结果进行统计学分析,发现案件数量逐渐上升,却存在法律属性界定不明、权利认定路径不同、权利主体不明确、司法保护路径不一致的现象,造成司法适用无序的状态,亟需建立统一的司法裁判规则。司法实践中普遍认为胚胎是具有人格利益的特殊物,针对这一现象,对胚胎的保护不应再遵循传统的物权保护模式。应当在《民法典》中明确胚胎法律地位、在现行规章中增加胚胎的保护条款,采用《民法典》和部门规章并行保护。胚胎的权利主体供体夫妇享有保管权、监督权、处置权,夫或妻一方死亡,另一方的权利依然存在,夫妻双方死亡,近亲属基于身份利益成为胚胎的权利主体。权利行使要符合合法性原则、公序良俗原则,建议采取事前协议模式、利益衡量模式处理夫妻离婚时胚胎处置纠纷。对侵害胚胎权益的行为,可以依据侵权责任编、合同编的一般规定追究侵权责任、违约责任,还可以依据民法典第1183条第2款、第996条请求精神损害赔偿。

关键词：人体冷冻胚胎法律属性人格利益民事责任

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论跨境代孕亲子关系的承认

论跨境代孕亲子关系的承认

作者：陈婷婷安徽大学

学位级别：硕士

随着流动便利性和全球化程度的提高,跨境医疗越来越便利,基于规避国内代孕规制、寻求高水平医疗等各种原因,选择跨境代孕的人数也在不断增多。当代孕意向父母选择跨境进行代孕时,往往需要再将代孕儿童带回国内生活和抚养,这就产生了代... 详细信息

随着流动便利性和全球化程度的提高,跨境医疗越来越便利,基于规避国内代孕规制、寻求高水平医疗等各种原因,选择跨境代孕的人数也在不断增多。当代孕意向父母选择跨境进行代孕时,往往需要再将代孕儿童带回国内生活和抚养,这就产生了代孕委托父母与代孕儿童间的亲子关系承认问题。由于各个法域对于代孕的合法性和亲子关系认定规则不同,代孕儿童接收国往往会基于其代孕和亲子关系的域内法律法规或其他公共秩序为由,拒绝承认代孕儿童出生国所作出的亲子关系认定结论,导致出现儿童无国籍和“跛脚”亲子关系等国际人权问题。欧洲人权法院和海牙国际私法会议已经注意到,并开始了对跨境代孕亲子关系承认问题的探讨研究,但至今仍无最终成果。代孕儿童接收国对代孕的态度可分为完全禁止代孕型、有限允许代孕型和允许商业代孕型三类。通过选取三类样本法域的典型司法案例及对欧洲人权法院的做法进行考察发现:在跨境代孕亲子关系承认案件中,除了极少数国家和地区的法院会根据冲突法规则认定代孕亲子关系外,大部分的国家会依据其内国法的规定作出是否承认外国亲子关系的判定。也因此,不同代孕规制类型国家的司法裁判倾向也有所不同。例如,在完全开放代孕型的国家会因其国内认可代孕合法性和代孕亲子关系的规定也承认跨境代孕亲子关系,且往往更倾向于保护委托父母而非代孕母亲的法定父母地位;而完全禁止代孕型和有限允许代孕型国家则往往以境外代孕亲子关系认定违反国内公共秩序为由,拒绝承认外国代孕亲子关系的判决。代孕儿童接收国仅考虑维护国内公共利益而拒绝承认境外代孕亲子关系的做法,无疑会损害到代孕当事人的利益和代孕儿童出生国所认可的公共利益。在对跨境代孕亲子关系承认案件涉及的各种利益进行分析的基础上,运用利益衡量原则协调代孕亲子关系承认中的代孕相关方利益和接收国公共秩序的冲突,寻求利益平衡和利益损害最小的方法对外国亲子关系确认判决加以承认,才是公正的应有之意,对未来相关法律规则的制定和国际私法合作方案的出台也具有十分重要的意义。着眼到我国跨境代孕亲子关系的立法和实践,目前仍存在着立法空缺和实践做法不统一的问题。面对巨大的代孕需求和跨境代孕群体,我国作为《儿童权利公约》的起草国和缔约国,需要完善我国跨境代孕亲子关系承认制度以保护儿童最佳利益的实现,避免出现儿童无国籍和法定父母不明的现象。国内层面,我国应贯彻利益衡量原则来完善规制代孕的举措,包括慎审构建规制代孕的国内立法、以法解释学等方法合理运用现有立法和以灵活方式承认跨境代孕亲子关系。国际层面,我国应积极参与跨境代孕国际立法,并在此过程中借鉴国外先进的立法实践经验以健全国内跨境代孕规制,全面的解决跨境代孕亲子关系承认问题。

关键词：跨境代孕亲子关系承认利益衡量儿童最佳利益原则

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论跨境侵犯个人信息权的法律适用

论跨境侵犯个人信息权的法律适用

作者：翟婧璇安徽大学

学位级别：硕士

个人信息权是权利人一项重要的具体人格权,未经权利人同意将其个人信息跨境传输和处理将侵犯其个人信息权。跨境侵犯个人信息权的法律适用首先要解决个人信息权识别的问题,个人信息权是权利人对自身信息的控制权,其客体范围包含一般个... 详细信息

个人信息权是权利人一项重要的具体人格权,未经权利人同意将其个人信息跨境传输和处理将侵犯其个人信息权。跨境侵犯个人信息权的法律适用首先要解决个人信息权识别的问题,个人信息权是权利人对自身信息的控制权,其客体范围包含一般个人信息和个人敏感信息。数据的处理方和控制方会对跨境个人信息侵权问题产生诸多影响。个人信息属于精神性人格权,但也同时具有财产权属性。《民法典》将隐私权置于个人信息权保护的地位之上,存在隐私权保护强于个人信息保护的立法倾向。立法长期对隐私权和个人信息权没有区分,导致个人信息权与隐私权的保护界限不明。个人信息权关系到权利人的人身利益、财产利益,跨境侵犯个人信息权案件也会间接影响到国家安全与社会稳定,应当重视对个人信息权的保护。由于立法背景、立法倾向的不同,各国间个人信息权的法律规定差异较大,在美国和欧盟等国,个人信息权又称数据隐私权或个人数据权,美国通过州一级立法推动了个人信息保护的立法浪潮,欧盟则在成员国国内法和统一立法上完成对个人信息权的体系性保护。跨境侵犯个人信息权的两个重要因素是“涉外性”和“侵犯个人信息权”。涉外性除了“外国因素说”等相关学说,还需要根据民事法律关系的主体、客体、法律事实三个方面来判断。云服务提供商在数据来源、存储、传输、加工任一环节的运营侵权,不意味着该地点与案件的民事法律关系具有稳定的联系,应当结合具体情形判断侵权的数据处理者是否位于与案件有持续密切联系的位置。相关数据处理方未经个人同意即收集和处理个人信息属于侵犯个人信息权的行为,我国《个人信息保护法》明确列举了侵犯个人信息权的具体表现。《涉外民事关系法律适用法》的第15条涉及人格权内容的法律适用规则,第44条为一般侵权责任的法律适用规则,第46条是通过网络或其他手段侵害姓名权、隐私权等人格权的法律适用规则。个人信息权跨境侵权责任,可以适用人格权冲突法的特殊规则,第44条因特别法优于一般法而被排除适用。有关跨境个人信息权侵权责任的域外冲突规范主要分为四类:侵权行为地法、经常居所地法、受害人意思自治、最密切联系地法,本文重点关注了匈牙利、保加利亚、瑞士、塞尔维亚、美国、欧盟等地域的人格权冲突规范和个人数据权冲突规范,并从中总结出跨境个人信息权侵权责任冲突规范的国际趋势。支持受害人意思自治、有利于受害者原则,侵权行为人可预见性限制、连结点的多样性成为欧盟和主权国家的共识。跟随这一趋势,再读我国《涉外民事关系法律适用法》规范,第15条中连结对象“人格权的内容”缺乏明确界定,并与第46条的连结对象存在交叉;第46条人格权的侵害方式不明确、侵害范围缺乏限定,经常居所地法作为单一连结点也存在不利影响。通过反思其中的不足和改进方向,第15条规定的连结对象应排除个人信息权,而将个人信息权的侵权责任交由第46条规制,为我国跨境侵犯个人信息权的冲突规范顺应国际发展趋势,实现精神性人格权侵权责任法律适用的统一增添动力。

关键词：个人信息权跨境侵权责任域外冲突规范法律适用

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论夫妻间赠与的撤销

论夫妻间赠与的撤销

作者：苏若熙安徽大学

学位级别：硕士

现代社会的家庭财产纠纷因涉及到婚姻、合同、物权三个领域而变得复杂多样。现实生活中夫妻财产关系更是如此,夫妻间为了表达感情,维系婚姻生活,进行财产赠与的现象不断增多,引发的争议不断。但我国在有关夫妻间赠与的法律适用立法方面... 详细信息

现代社会的家庭财产纠纷因涉及到婚姻、合同、物权三个领域而变得复杂多样。现实生活中夫妻财产关系更是如此,夫妻间为了表达感情,维系婚姻生活,进行财产赠与的现象不断增多,引发的争议不断。但我国在有关夫妻间赠与的法律适用立法方面尚不明确。2021年1月1日正式实施的《婚姻家庭编司法解释(一)》(以下简称《司法解释(一)》)第32条(以下简称第32条)规定夫妻间赠与的不动产在权利变动前可撤销,该条实际上是赠与合同的规定在婚姻家庭领域的延伸适用。但这种一刀切的模式受到了很多学者的质疑,实务也出现了很多同案不同判的现象。在检索和分析近几年的案例后,发现夫妻间赠与在司法实践中存在的核心问题:一是夫妻间赠与的性质不明确,容易和夫妻财产制约定、一般赠与等概念出现混淆。二是撤销权在夫妻间赠与上如何适用法律并没有明确的规定。为完善夫妻间赠与撤销权的适用规则,解决措施包含以下几个方面:首先,明确夫妻间赠与的内涵及赠与财产的类型和范围。在与相似概念的区分上,夫妻间赠与在意思表示要求、形式要求、财产范围、目的、自由程度、法律效力六个方面和夫妻财产制约定存在不同。与普通赠与相比,夫妻间赠与虽然具有赠与的一般属性,但因发生在婚姻家庭中,具有主体身份的特殊性,和普通赠与也存在区别。关于夫妻间赠与的定性,目前存在学术和法律适用上的争议。借鉴德国“以婚姻之给予”的理论,明确其是一种特殊赠与,婚姻是赠与的基础。在法律适用方面,第32条的规定实际是承认撤销权在夫妻间赠与领域的适用,因此我国夫妻间赠与仍受到《民法典》合同编的规制,但在具体适用上加以调整。其次,对夫妻间赠与任意撤销权进行限制。关于撤销权在学术上存在支持和反对两种观点,第32条因对任意撤销权缺少严格的限制,忽视了对受赠人权益的保护而受争议,因此结合夫妻间赠与的特殊性,对任意撤销权进行限制:第一,以维系婚姻家庭为目的的道德义务性质赠与不能任意撤销;第二,对赠与的形式要件进行严格要求,具体是指赠与不动产时进行公证,动产采用书面形式;第三,在遵循意思自治原则的基础上允许双方协商放弃任意撤销权。最后,完善法定撤销权在夫妻间赠与中的适用。法定撤销权是不能由双方协商放弃的一种权利,在婚姻家庭领域,当出现受赠人严重侵害赠与人权益、不履行对赠与人的扶养义务、没有履行双方约定的合同义务的情形之一时,赠与人拥有法定撤销权。

关键词：家庭财产纠纷夫妻间赠与撤销权适用规则

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涉外公证失实的法律责任论

涉外公证失实的法律责任论

作者：丰秀影安徽大学

学位级别：硕士

涉外公证因其特殊性,办理主体较多,既有传统的公证机构,也有中国香港和澳门特别行政区的委托公证人,还有驻外使领馆的领事公证人。若他们办理的涉外公证失实,是否应当像传统公证机构一样承担法律责任,虽讨论少无定论,但按照权责一致的原... 详细信息

涉外公证因其特殊性,办理主体较多,既有传统的公证机构,也有中国香港和澳门特别行政区的委托公证人,还有驻外使领馆的领事公证人。若他们办理的涉外公证失实,是否应当像传统公证机构一样承担法律责任,虽讨论少无定论,但按照权责一致的原则,答案应是肯定的。未来我国对公证法修改时,应当纳入立法,进行较详尽的规定,特别是在涉外公证失实的责任承担上,应当尽量与传统公证机构保持一致。而明确涉外公证证明和公证失实责任承担的标准,是法律真实而非不切实际的客观真实,这是涉外公证失实情况下,追究公证员和公证机构法律责任的前提。从性质上讲涉外公证失实的民事责任是一般侵权责任而非违约责任,适用过错归责原则,过错主要是公证机构和公证员违反公证相关法律法规规定的义务和程序。赔偿的范围限于公证当事人或者利害关系人,因公证机构或公证人员的过错遭受的直接物质损失。尽管损失与过错之间的因果关系众说纷纭,但采用必然因果关系更符合我国公证行业的发展现状。责任承担方式为与公证机构和公证人员的过错相对应的补充责任。因为现实中涉外公证失实,主要是由于公证当事人故意提供虚假证明或隐瞒事实导致的。公证机构一般不是第一责任人,因此应当先由直接责任方承担赔偿责任,不足部分才由公证机构根据过错程度承担对应的补充责任。在追究公证员涉外公证失实的行政责任时,应注意遵循行政处罚法规定的程序和原则,同样应考虑主观过错,特别要尽力避免维稳思想影响下,产生的行政处罚随意性倾向。涉外公证失实可能涉及的刑法罪名,主要有提供证明文件重大失实罪以及提供虚假证明文件罪。但最近有案例将公证失实的情形定性为诈骗罪的共同犯罪,有待商榷,也对公证行业产生了重大影响。因此在追究刑事责任时,应恪守刑法的谦抑性原则。同时针对故意提供虚假证明或者隐瞒虚构事实导致涉外公证内容失实的当事人,应加大对其的惩戒力度,追究对应的民事、行政甚至刑事法律责任。以后在公证改革和公证法修改过程中,应顺应全球公证改革去行政化的趋势,在借鉴英美法系效率和自由价值的同时,应首先保证和尊重大陆法系拉丁公证制度预防纠纷、稳定社会交易秩序的初衷和核心价值,当然这都离不开对公证及公证机构的明确定性和准确定位这一大前提。

关键词：涉外公证公证失实法律责任

论刑法上的因果关系 ——兼述不作为犯罪的因果关系

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论刑法上的因果关系 ——兼述不作为犯罪的因果关系

作者：马瑶瑶安徽大学

学位级别：硕士

刑法上的因果关系在刑法学中占有重要地位，是行为人负刑事责任的客观依据，也是一直困扰司法实践的棘手问题。本文借鉴英美刑法的“双层次原因”的模式，从事实与法律两个方面来分析刑法上的因果关系。事实因果关系，就是客观存在于外... 详细信息

刑法上的因果关系在刑法学中占有重要地位，是行为人负刑事责任的客观依据，也是一直困扰司法实践的棘手问题。本文借鉴英美刑法的“双层次原因”的模式，从事实与法律两个方面来分析刑法上的因果关系。事实因果关系，就是客观存在于外界之中的先行为与后结果之间引起与被引起的联系。这种联系是纯自然的存在，与人的主观认识没有任何关系，与法律规定也无关。在判断事实因果关系时要坚持客观、确定的原则，从错综复杂的事实联系中找出刑法上的事实因果关系。事实因果关系的研究应当以马克思主义哲学为指导，但又不能把哲学因果关系与刑法上的因果关系混为一谈。刑法上的因果关系不仅是事实因果关系，还必须是法律所规定的因果关系，事实因果关系是刑法上因果关系的前提和基础，法律因果关系是刑法上因果关系的本质。法律原因，指在法律上有价值的原因，也就是事实原因中，能够被法律认为应让行为人对产生的危害结果承担责任的原因。法律因果关系体现在由国家制定的法律中，也是司法机关依据法律的具体规定和原则判断的过程，它与人的主观意志相联系。刑法上因果关系是事实因果关系与法律因果关系的统一。危害行为同危害结果之间只有同时存在事实与法律的因果关系时才能确定其行为与危害结果之间具有刑法上的因果关系。其后，文中分析了存在较多争议的一类特殊情况下的因果关系即不作为犯罪的因果关系。不作为犯罪的不作为与危害结果之间同样存在事实和法律的因果关系，它是追究不作为行为人刑事责任的客观依据。在事实上，客体内部存在着有害与有利于社会发展的两种可能性，依法负有义务的行为人有意识地不履行这种义务，对事物内部的矛盾向有害方面发展起了关键的作用，从而帮助有害可能性转化为现实性。不作为就是这种通过不提供积极帮助，导致有害可能性转化为现实性的力量，这种力量虽然不直接作用于客体，但却是客观存在的;在法律上，行为人有履行某种行为的义务，在自身能够履行而没有履行的情况下，致使了危害结果发生，从而不但违反了法律，也给社会带来了危害结果。在不作为犯罪中，行为人不作为之前或者同时，客体内部客观上已经存在或潜伏着可能发生危害社会的因果锁链，这正是行为人特定作为义务的对象。特定人的特定义务对不作为犯罪的因果关系有重要地位。义务也是法律所规定的，是不作为犯罪法律因果关系的重要体现。

关键词：刑法上的因果关系事实法律不作为犯罪

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国际商事调解保障机制研究

国际商事调解保障机制研究

作者：李瀚琰安徽大学

学位级别：硕士

随着国际商事交流的不断发展,其争议的产生也随之增多,依靠传统的诉讼与仲裁解决争议,面临着繁琐的程序规定和不确定的执行力。同时,商事争议需要在一个迅速的、保密的环境下解决,调解制度由其简化程序、保密性、自主性的特征,恰恰迎合... 详细信息

随着国际商事交流的不断发展,其争议的产生也随之增多,依靠传统的诉讼与仲裁解决争议,面临着繁琐的程序规定和不确定的执行力。同时,商事争议需要在一个迅速的、保密的环境下解决,调解制度由其简化程序、保密性、自主性的特征,恰恰迎合了商事争议解决的需要,迅速的成为ADR中最具代表和应用最广的争端解决机制。然而,作为一项年轻的制度,和解协议的执行一直受到挑战。本文试图通过对和解协议的保障机制研究,具体分析了当前存在的调解员、调解程序、调仲结合制度以及司法确认制度,提出一些可以改进的地方,以资参考。关于国际商事调解的文章很多,尤其是针对和解协议效力的探讨,很多学者提出了具有建设性的意见。然而,论述的文章大多在和解协议的性质、仲裁调解和诉调衔接上,希望通过加强和解协议的效力,甚至是赋予强制执行力来提高执行力。本文试图突破传统的思维局限,不只在强制执行上做文章,同时也关注和解协议的达成。如果总是在执行上出现问题,那么该协议至少是被当事人所排斥的。被当事人排斥的协议很难说基于当事人自愿达成。所以应当将协议的达成过程与协议的执行力并重,才能充分发挥调解制度的作用。随着国际商事调解在解决国际民商事争议中的地位不断提升,本文通过简要介绍国际商事调解的兴起以及发展,对商事调解在解决民商事争议当中的地位做出判断。商事调解作为一个年轻的制度,虽然散发出蓬勃的朝气,但是也要防止因程序严格化和效力强制化造成的衰落。同时,本文对国际商事调解保障机制做了简要介绍。商事调解保障机制既包含了协议达成保障也包含了和解协议执行保障。本文认为,和解协议的达成与执行同等重要,维护制度的稳定和合理创新同样重要。目前存在的制度基本上能够满足对商事调解的保障。但是,商事调解在程序立法和司法确认上仍有需要完善的地方。国际商事调解保障机制的运行作为保障机制的核心部分,本文着重分析了商事调解中的调解员制度、调解程序、效力确认、调仲结合、诉调对接制度的运行情况,得出目前商事调解的运行对商事调解的保障作用,并对制度运行过程中产生的问题提供一些可以解决的措施。调解制度在我国有着悠久的历史,然而商事调解在我国确实一个年轻的制度。特别是针对调解程序的立法,还显得尤为不足。本文详细探讨了当前我国有关国际商事调解的实践,并对立法模式和具体立法问题上提出了一些建议和意见,以资我国在进行国际商事调解相关立法时予以参考。

关键词：国际商事调解保障机制调解员调解程序协议效力仲裁调解诉调衔接