检索结果-南通市图书馆

作者：张誉馨河南大学

学位级别：硕士

根据我国《刑法》385条的规定,受贿罪的行为方式包括收受型受贿和索取型受贿,索取型受贿罪的构成不需要行为人“为他人谋取利益”,收受型受贿罪的构成要求行为人“为他人谋取利益”。收受型受贿罪中的谋利要件历来争议不断,这一构成要... 详细信息

根据我国《刑法》385条的规定,受贿罪的行为方式包括收受型受贿和索取型受贿,索取型受贿罪的构成不需要行为人“为他人谋取利益”,收受型受贿罪的构成要求行为人“为他人谋取利益”。收受型受贿罪中的谋利要件历来争议不断,这一构成要件要素也是本篇文章探讨的重点。贪污贿赂犯罪的刑事法网随着《刑法修正案(九)》的颁布日趋严密,但是受贿罪的犯罪构成要件中仍然存在不能与时俱进的要素。“为他人谋取利益”要件的存在致使实践中一些受贿行为的认定受到阻碍,各司法机关在具体受贿案件的处理中,因为对“谋利”要件理解不尽一致,相同案件的审判结果在不同法院往往大相径庭。针对这一现状,本文从“为他人谋取利益”的基本内涵引入;归纳该要件的变化发展的历史轨迹以及理论界对于该要件的存废争议;分析由于该要件的存在而引发的立法和司法问题;尝试探究删除该要件的合理性、可行性;最后提出倘若删除这一构成要件要素后,可能引发的问题及应对方法。第一部分介绍“为他人谋取利益”要件的具体内涵、要件的立法发展变化轨迹、理论界对该要件是保留与废除、主观或客观性质所持的不同态度。第二部分析"为他人谋取利益"要件的存在所带来的立法问题、司法问题。这些问题在立法上主要包括语言欠缺明确性问题,不能解释受贿罪本质的问题以及可能放纵新型受贿犯罪的问题,在司法上主要包括司法解释给司法实践带来的困境以及解释自身越俎代庖的问题。由此引出第三部分该要件取消的合理性。第三部分从受贿罪保护的法益以及罪刑均衡原则等学理基础出发,结合我国现阶段对腐败行为零容忍的的刑事政策以及司法认定参差不齐的现象,放眼国际,希冀我们的反腐斗争能与域外立法接轨,与《联合国反腐败公约》接轨,加强腐败犯罪的国际协作。第四部分系统分析收受型受贿罪中“为他人谋取利益”要件取消后可能引发的问题及具体的解决对策。删除了收受型受贿罪中的谋利要件后,要更加注意罪与非罪的界限,此罪与彼罪界分。要件取消之后,可以将其作为受贿罪的重要量刑情节,编织更为严密的刑事法网。

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组织未成年人进行违反治安管理活动罪研究

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作者：王韶帅河南大学

学位级别：硕士

未成年人的保护一直是我国各项立法工作中所重要考虑的一项，因为他们的身心特征决定了他们是这个社会的“弱势群体”，所以不论是《治安管理处罚法》还是《刑法》都对十八周岁以下未成年人进行违法犯罪活动做了相关的保护性规定，针对... 详细信息

未成年人的保护一直是我国各项立法工作中所重要考虑的一项，因为他们的身心特征决定了他们是这个社会的“弱势群体”，所以不论是《治安管理处罚法》还是《刑法》都对十八周岁以下未成年人进行违法犯罪活动做了相关的保护性规定，针对未成年人违法犯罪主要以教育为主，惩罚为辅，但是随着人们法制意识的不断提高以及对经济及相关利益的追逐，在司法实践中一些不法分子利用法律的漏洞，组织未成年人进行各种违法活动，如盗窃、抢夺和敲诈勒索等等，这一“组织行为”严重侵害到了未成年人的身心发展，也是对良好社会秩序的构建所导致的一种极大侵害，因为相关法律中并没有针对此种组织行为的处罚措施，所以致使这些“幕后黑手”往往得不到有效的惩罚和制裁，正是基于此种原因，《刑法修正案（七）》增设了本罪，但同时由于各方面的原因，本罪的罪状表述过于模糊，司法适用中产生了诸多争议之处，本文进而以此为主要出发点，分析本罪立法中出现的一些问题，以期本罪能够更好的在司法实践中发挥作用。本文主要有四部分构成：文章第一部分主要是本罪的立法概述问题，主要分析本罪理论基础、现实背景及国内外的相关立法规定。首先是本罪严重的反人类道德性，同时笔者从不同角度分析了组织未成年人进行违法活动所造成的严重的社会危害性。其次，笔者简要分析了相关大陆法系国家对未成年人保护的相关规定，期望能吸收其先进立法技术。第二部分则主要从客体、客观方面、主体和主观方面介绍了本罪的犯罪构成，首先明确该罪所侵犯的客体是复杂客体，并指出本罪中未成年人的合法权利为主要客体，社会管理秩序为次要客体;其次，针对本罪的客观方面详细分析了“组织行为”的含义、组织对象的人数、未成年人的年龄以及“等违反治安管理活动”的范围，最后则简要阐述了本罪的主体及其主观方面，指出本罪为特殊目的犯。第三部分是本文的关键部分，针对司法适用中存在的问题正是构成要件中所存在的问题，笔者主要将本罪犯罪构成要件分析同本罪的司法适用问题相竞合来进行分析。首先，本部分重点阐述了本罪“行为犯”的既遂标准，论证了本罪为典型的短缩二行为犯;其次，本文运用刑法竞合理论，分析本罪与其他犯罪是否构成想象竞合犯，还是牵连犯亦或是运用数罪并罚理论;最后，文章以未成年人的年龄划分分析了本罪间接正犯和共同犯罪存在范围。文章的最后一部分则主要根据司法适用中所存在困惑来反思本罪立法中存在的一些问题，主要是本罪的入门槛过低，文章着重从刑法的谦抑性的三个方面出发，论证了本罪的入罪门槛过低，笔者针对由此造成了本罪打击面过宽问题，提出了一点立法完善建议，即本罪应由传统的“行为犯”立法模式向“情节犯”立法模式的转变，并且针对不同犯罪情节，应更好地协调刑法与不同部门法之间的关系。此外，笔者还针对量刑情节对本罪的量刑提出了一点建议。

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正当防卫限度再探 ——基于实证调研的分析

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作者：张明玉河南大学

学位级别：硕士

1997年修订的《刑法》在立法上对正当防卫限度采取放宽的态度,鼓励防卫人在面对不法侵害时要敢于斗争,但是司法实践中对正当防卫的认定态度依然保守,防卫行为要么被认定故意犯罪,要么被认定为防卫过当,能被评价为正当防卫的案件数量很... 详细信息

1997年修订的《刑法》在立法上对正当防卫限度采取放宽的态度,鼓励防卫人在面对不法侵害时要敢于斗争,但是司法实践中对正当防卫的认定态度依然保守,防卫行为要么被认定故意犯罪,要么被认定为防卫过当,能被评价为正当防卫的案件数量很少。近几年,于欢、于海明、赵宇、唐雪、王浪等涉及正当防卫的案件引起媒体广泛关注和学者持续研究,判决结果也遭到民众的强烈质疑,反映出新时代民众对正当防卫制度背后的公平正义的迫切需求。2018年12月19日最高人民检察院印发第十二批指导性案例指导,这些案例均为正当防卫或防卫过当的案件,阐述了正当防卫的限度和实践中的把握标准,彰显了正当防卫者权益优先保护的理念,对解决正当防卫适用中存在的突出问题起到了推动作用,使正当防卫案件的司法裁判结果开始回归民众朴素的道德认知,有利于激活正当防卫制度惩恶扬善的作用。本文以此为契机,站在防卫人的角度,通过实证研究的方法从防卫人实施正当防卫的现实困境入手进而探究防卫限度与正当防卫的关系,最后提出以防卫限度为核心在法律运行实践中完善正当防卫。本文共分为三个部分:第一部分:正当防卫的现实困境。该部分从防卫人角度设身处地分析了正当防卫的现实困境。包括三个方面,防卫人对正当防卫理论认知的困难,防卫人身处不法侵害时实施防卫行为的困难,防卫行为被司法机关认定为正当防卫的困难,并对上述困难进行了分析。第二部分:防卫限度与正当防卫。首先论述了正当防卫限度的概念、特征、意义,然后论述了防卫限度理论的纷争及缺陷、防卫限度理论与防卫条件理论的相互影响、防卫限度对正当防卫认定的影响,最后分析了防卫限度与正当防卫现实困境的关系,具体阐述防卫限度如何影响防卫行为的实施、防卫限度如何影响正当防卫的认定。第三部分:以防卫限度为核心完善正当防卫制度。该部分从以下两方面完善:其一,完善防卫限度理论。以刑法主观主义重塑防卫限度的判断立场,明确必要限度和结果限度的内涵,理清必要限度和结果限度的关系。其二,在法律运行实践中完善正当防卫制度。立法方面,完善正当防卫的权益保护范围、防卫限度、防卫条件;司法方面,完善公安机关的侦查活动、检察院的法律监督活动、法院的审判活动;普法方面,在明确普法主体、创新普法方式、优化普法内容等方面完善;守法方面,在树立正确的正当防卫认识、提高正当防卫能力等方面完善。

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网络刷单行为的刑法规制研究

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作者：韩明燕河南大学

学位级别：硕士

近年来,电子商务行业迅速崛起,促进了新型商业格局的形成和发展,并成为了我国市场经济发展的重要支柱。电商模式下的各类网络平台刺激了网络交易规模的扩大,但也让电子商务领域产生了许多违法失信现象,尤其是电商平台上的网络刷单现象... 详细信息

近年来,电子商务行业迅速崛起,促进了新型商业格局的形成和发展,并成为了我国市场经济发展的重要支柱。电商模式下的各类网络平台刺激了网络交易规模的扩大,但也让电子商务领域产生了许多违法失信现象,尤其是电商平台上的网络刷单现象肆虐成灾。网络刷单行为不断异化,逐步发展成了能够独立入罪的新型网络犯罪,扰乱电商交易秩序的同时也对本行业乃至国家诚信体系的建设带来了严重的负面影响。基于此,本文以电子商务平台上的网络刷单行为为研究对象,从以下四个部分对网络刷单行为的刑法规制进行深度解析。第一部分是网络刷单行为的基本问题。首先,网络刷单行为的泛滥是多重因素综合影响下的结果,该行为还可以重新定义在电商平台上恶意使用电商平台规则或借助智能手段,自行或诱导他人虚构、隐瞒网络交易事实,反复为自己或帮助他人获取交易记录、信用评分、非法财产等不当利益。其次,网络刷单行为还呈现出了普遍性、隐匿性和规模化这三个特征。最后,根据网络刷单行为目的的不同,将其分为声誉型网络刷单、财产型网络刷单和竞合型网络刷单三种类型。第二部分是网络刷单行为刑法规制的必要性。在理念上,我国刑法应对新型网络犯罪时多采取了能动性、功能性的积极态度,并且在网络犯罪治理的方法论上肯定了在定罪及处罚上分而治之的规制思路。在危害性上,网络刷单行为作为新型网络犯罪主要侵害的法益是诚信原则规范下的电子商务交易秩序,并且其侵害的法益具有复合性特质,具体表现在损害了消费者的知情权和公平交易权、扰乱了行业间的公平竞争秩序、破坏了电商平台的信用机制、潜藏了其他犯罪风险这四个方面。在治理上,通过梳理民法、经济法、行政法的相关规定以及电商平台交易规则和行业自律规范,发现现有的法律法规和软法性规范对网络刷单行为的治理还存在着主体规制不全面,处罚力度过轻,电商平台和电商行业规范的执行力低,缺乏威慑力等不足。第三部分是刑法对网络刷单行为的定罪现状与存在问题。在组织刷单入刑与反向刷单入刑的两个典型案例中司法机关认为组织刷单构成非法经营罪、反向刷单构成破坏生产经营罪,但根据争议焦点发现实务中的定罪存在着以下问题:其一,在组织刷单案中错误的援引了国家规定;不符合非法经营罪关于违反市场秩序这一实质性要求;适用兜底条款时违背了同类解释规则。其二,在反向刷单案中行为人损害他人商业信誉扰乱电商交易秩序的行为与破坏生产经营罪保护财产权的法益不相符;行为人恶意刷单购买后激发电商平台对受害店铺启动降权处罚的行为,既不属于毁坏生产资料也未达到破坏生产经营的结果;类推解释了“其他方法”这一兜底表述的内涵。据此得出,组织刷单行为不应构成非法经营罪、反向刷单不应构成破坏生产经营罪。第四部分是网络刷单行为刑法规制的对策。在现行刑法框架下坚持罪刑法定原则和同类解释规则对网络刷单行为本身进行纠正得出:虚假交易和好评行为涉嫌虚假广告罪、组织刷单者成立非法利用信息网络罪、反向刷单行为构成损害商业信誉、商品声誉罪、财产型网络刷单成立诈骗罪。为了更全面的遏制网络刷单行为的继续泛滥,与网络刷单密切相关的电商平台不履行管理义务的行为以及刷单人侵犯个人信息和恶意注册行为也迫切需要得到规制。当无法通过解释合理规制网络刷单现象时,从立法层面考虑借鉴日本妨害业务罪的经验,在我国《刑法》第二百八十六条之后设立非法利用信息网络妨害他人业务罪以突破规制网络刷单行为的困境。

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论“毒驾”入刑

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作者：王瑞乾河南大学

学位级别：硕士

危险驾驶罪的确立,特别是将“醉驾”纳入到危险驾驶罪中,弥补了我国惩治交通肇事刑事立法的不足与缺陷,并且取得了良好的社会效果。但是与之危害性相同,甚至更大的“毒驾”却迟迟未能入刑。近几年来,伴随着毒品的泛滥和汽车保有量的爆... 详细信息

危险驾驶罪的确立,特别是将“醉驾”纳入到危险驾驶罪中,弥补了我国惩治交通肇事刑事立法的不足与缺陷,并且取得了良好的社会效果。但是与之危害性相同,甚至更大的“毒驾”却迟迟未能入刑。近几年来,伴随着毒品的泛滥和汽车保有量的爆发式增长,“毒驾”案件的数量呈“荷塘式效应”之势增长,“毒驾”导致的恶性交通事故日益多发,严重威胁了道路公共交通安全。“毒驾”行为未造成危害结果时,只能凭借行政手段予以规制,然而行政手段多为禁止性规定且惩罚力度较小,缺乏足够的威慑力,并不足以遏制“毒驾”行为的频频发生。因此,对于“毒驾”行为必须用刑法手段加以规制。本文拟分五个部分对“毒驾”入刑问题进行阐述。第一部分:“毒驾”行为概述。该部分从两个方面对“毒驾”行为做了阐释,一是对“毒驾”基本概念做出界定,笔者认为“毒驾”是指吸毒成瘾未戒除人员或者行为人基于非医疗目的吸食国家管制的麻醉药品和精神药品后驾驶机动车的行为。二是“毒驾”的现状和特征,“毒驾”是新出现的社会现象,具有吸毒驾驶者基数大、增长速度快、事故量呈递增趋势的现状和复发性、隐蔽性、多重危害性的特征。第二部分:关于“毒驾”入刑的理论争议及评述。对于“毒驾”能否入刑,理论界存在两种意见,支持“毒驾”入刑者认为“毒驾”具有严重的社会危害性、“毒驾”入刑能取得良好的社会效果;现行相关法律规定具有缺陷等;反对“毒驾”入刑者认为“毒驾”入刑违背刑法谦抑性原则中的非罪化趋势、社会危害性具有抽象性,难以具体认定等。笔者从刑法的谦抑性原则、社会危害性的判定以及毒品现代检测技术发展等方面对“毒驾”入刑的理由进行评述,支持“毒驾”入刑的理论。第三部分:“毒驾”入刑的必要性分析。该部分从三个方面对“毒驾”入刑的必要性进行阐释,其一是“毒驾”具有严重的社会危害性。从行为侵犯的客体看,“毒驾”行为侵犯了公共交通安全;从行为的结果看,“毒驾”行为易造成恶性交通事故;从主观方面看,行为人具有故意。其二是现行立法缺陷。行政法对于“毒驾”的规定多为禁止性规定且惩罚力度小,起不到震慑作用;刑法相关司法解释对于“毒驾”的规定易造成同案不同判的不公正结果。其三是符合刑罚预防目的。无论是从一般预防的效用看,还是特殊预防的效用看,“毒驾”入刑都具有减少“毒驾”行为发生的效果。第四部分:域外“毒驾”的立法规定及启示。该部分论述了两大法系国家以及我国香港地区和台湾地区关于“毒驾”的立法规定,通过对以上国家和地区立法规定的探析,笔者认为我国首先应将“毒驾”行为刑法化。其次,针对“毒驾”行为,可以采取行政处罚和刑罚惩罚相结合的模式,行政处罚以“扣分、暂扣或吊销驾驶证”为主要处罚方式,刑事惩罚以“有期徒刑和罚金刑”为主要惩罚方式。最后,我国应建立以唾液检测为基础,以实验室检测为主体的检测标准,同时要对司法程序作出明确规定。第五部分:我国“毒驾”入刑的立法构想。笔者认为应当单独设立“吸毒驾驶罪”,并将其置于《刑法》第一百三十三条之下,作为《刑法》第一百三十三条之二,具体条文为:吸毒成瘾未戒除人员或行为人吸食毒品后驾驶机动车的,处两年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。从“吸毒驾驶罪”的罪状来看,其侵犯的客体是公共交通安全;客观方面表现为吸毒成瘾未戒除人员或者机动车驾驶员吸毒后在道路上驾驶机动车,其中毒品的范围适用现行《刑法》中规定的毒品范围,驾驶对象和驾驶范围与“醉驾”的驾驶对象和驾驶范围相同;主体为一般主体;主观方面为故意。入罪标准笔者赞成“浓度说”标准;同时,笔者认为“吸毒驾驶罪”不适用缓刑。

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校园欺凌刑法规制的缺陷及其完善

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作者：栾梦娟河南大学

学位级别：硕士

近年来,校园欺凌事件愈演愈烈,校园欺凌问题发生的主体年龄层级越来越低,随之而来的便是人们针对这一范围内立法的呼声越加高涨。虽然国家已针对校园安全出台了《未成年人保护法》《预防未成年人犯罪法》等法律法规,但是笔者认为当校园... 详细信息

近年来,校园欺凌事件愈演愈烈,校园欺凌问题发生的主体年龄层级越来越低,随之而来的便是人们针对这一范围内立法的呼声越加高涨。虽然国家已针对校园安全出台了《未成年人保护法》《预防未成年人犯罪法》等法律法规,但是笔者认为当校园欺凌事件发生后,人们通常将事情以学生系玩笑、打闹的行为处理对待。缺乏对青少年的思想、心理和个性发展问题的重视,也轻视了中国刑事法律对学校欺凌事件发生时的规制问题。本文试图从校园欺凌的预防以及是否需要立罪入刑等方面入手,立足司法实际的需要,对中国校园欺凌刑法规制有关问题进行研究。本文主要由以下四个部分组成:第一部分,校园欺凌的基本问题及欺凌事件的案例分析。本部分从刑法的角度对校园欺凌事件进行研究,希望能为预防和有效处理校园欺凌事件提供可用的解决思路。校园欺凌涉及的主体主要是学生,加害者一般包括老师、同学、还有社会人员,他们会在校园内外,在生活中对受害者进行精神、肉体还有财产上的威胁和恐吓,以达到他们暴力欺压和索取财物的目的。自2006年以来,媒体报导的校园欺凌事件逐年呈现上升趋势,越来越影响着校园安全的稳定和治理。我国法律中对于校园欺凌事件的解决,主要根据施暴者的年龄和施暴的手段和结果,作为对此类案件处理的主要依据。本文第一部分着重区分校园欺凌和校园暴力的性质和表现形式。通过法院对校园欺凌事件的判决案例,分析我国司法实践中对校园欺凌事件的态度。第二部分,校园欺凌刑法规制现状及存在的问题,2016年国家教育督导办公厅颁布《关于开展校园欺凌专项治理通知》中首次在官方文书中明确的采用“校园欺凌”这一法律概念,并把学校发生的校园集体欺凌事件明确表述为“主要发生于学生集体之间的蓄意通过暴力手段实施伤害的行为,并且极大损害校园未成年学生群体身心健康的事件”。虽然我国现在还缺乏专门的法律法规来明确处理校园欺凌的具体问题,但是我国多部法律均有涉及对未成年人犯罪的量刑和处罚条款,规定了在未成年人实施犯罪行为的问题上,具有毁坏他人财产财物、侮辱他人人格、对身体进行伤害、殴打他人,致人伤亡等情形,且对于涉事人员已经达到刑事责任年龄的,可以利用《治安管理处罚法》《刑法》《民法典》等加以规制。该部分针对未成年人校园欺凌行为的基本罪名,就当前刑法规制中存在的问题进行比较分析。第三部分,域外关于校园欺凌刑法规制和比较借鉴。校园欺凌并不是仅存在我国校园中亟待解决的问题。在许多重视青少年身心健康发展的发达国家也针对校园欺凌事件发布了多部法律以纠正校园欺凌乱象。美国、日本、韩国等国家在法律上均设置了多条救济途径,这也为我国在制定未成年犯罪相关法律时,提供借鉴和启示。第四部分,我国刑法治理校园欺凌的完善。这部分从刑事立法和司法解释两个方面思考校园欺凌问题,提出相应的完善方案,对加强人身权利保护立法方面进行剖析,增加后续的调整措施,通过司法解释途径完善校园欺凌法律适用的不足等问题。

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论利用影响力受贿罪中“影响力”的界定

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作者：郑爽河南大学

学位级别：硕士

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论帮助信息网络犯罪活动罪中“明知”的认定

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作者：杜杨河南大学

学位级别：硕士

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论高空抛物罪

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作者：姜润生河南大学

学位级别：硕士

高空抛物素有“悬在城市上方的痛”之称,轻则损毁财物、重则危及生命。为了惩治这一陋习,确保“头顶上的安全”,有必要将高空抛物纳入刑事规制的范畴。为此,最高人民法院于2019年11月出台了《关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见... 详细信息

高空抛物素有“悬在城市上方的痛”之称,轻则损毁财物、重则危及生命。为了惩治这一陋习,确保“头顶上的安全”,有必要将高空抛物纳入刑事规制的范畴。为此,最高人民法院于2019年11月出台了《关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见》,但法院据此在处理高空抛物类案件时多以“以危险方法危害公共安全罪”论处。为实现妥当的处罚,《刑法修正案（十一）》专门增设了“高空抛物罪”。作为一个新增罪名,其本身存在较多问题尚待解决。比如,本罪所保护的法益是“公共安全”还是“公共秩序”?又如,应如何理解本罪中“高空”“物”“情节严重”等构成要件要素?本文通过梳理学界的不同观点并结合实务中的判例提出自己的看法。本文分为以下四个部分:第一部分,高空抛物罪概述,主要阐述高空抛物罪的概念及其立法沿革。高空抛物最初由民法所规制,行为人从高空抛掷物品致人损害的,应承担民事侵权责任。为严惩高空抛物行为,《关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见》首次将高空抛物明确纳入刑事规制的范畴。而后,《刑法修正案（十一）》专门增设了“高空抛物罪”,从而解决了罪名适用不规范、量刑畸重的问题,实现了定罪规范化、罪责刑相适应的目的。第二部分,高空抛物罪构成要件的评析。首先,本罪的客体为公众日常生活的稳定与安宁。其次,本罪的客观方面是从建筑物或者其他高空抛掷物品。界定“高空”时,在抛物场所为公共场所的前提下,二楼及以上（或2米及以上）即可认定为本罪的“高空”。但需要注意从地面向上抛掷物品、平行高度抛掷物品以及从地面向下抛掷物品等特殊情形。本罪中“物品”的类别没有限制,但在判断是否应当被纳入本罪“物品”的范畴时,需要结合抛物的高度、场所和所抛物品的数量、重量及其危险性等因素综合认定。再次,本罪的主体为一般主体。但应注意以下两种特殊情形:其一,行为人醉酒后实施高空抛物行为;其二,不满十六周岁的人实施高空抛物行为。最后,本罪的主观方面表现为故意。第三部分,高空抛物罪的司法认定,主要阐述罪与非罪以及本罪与相似犯罪的界限。关于罪与非罪的界限,根据本罪罪状的描述可知,本罪为“情节犯”,故此部分重点阐述“情节严重”的认定;关于本罪与相似犯罪的界限,本文从实务中的判例出发,根据《刑法》第二百九十一条之二第二款之规定,分析本罪与相似犯罪之间的界限。第四部分,适用高空抛物罪应注意的问题。其一,由于本罪为新增罪名且法定刑较轻,故在司法实践中应注意本罪的刑法溯及力问题;其二,值得注意的是,不能将所有的高空抛物行为一律评价为犯罪行为,要防止本罪沦为“口袋罪”;其三,要激活民事与行政责任,对不构成犯罪的高空抛物行为,采取民事乃至行政手段加以规制,以达到最大程度地保障人民群众“头顶上的安全”的目的。

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帮助网络信息犯罪活动罪的限缩适用研究

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作者：程茹河南大学

学位级别：硕士

帮信罪作为近些年的“热罪名”,在打击网络犯罪方面取得了显著效果,然而在正反馈之下,帮信罪也存在不当扩大的隐忧,需要及时对本罪的构成要件进行限缩性解释,防止其进一步不当扩张。本文主要针对帮信罪的构成要件“明知”的含义认定,“... 详细信息

帮信罪作为近些年的“热罪名”,在打击网络犯罪方面取得了显著效果,然而在正反馈之下,帮信罪也存在不当扩大的隐忧,需要及时对本罪的构成要件进行限缩性解释,防止其进一步不当扩张。本文主要针对帮信罪的构成要件“明知”的含义认定,“帮助行为”的具体分析以及“情节严重”的合理界定,以期能够为司法实务中限缩性适用帮信罪提供合理路径,本文分为四个部分。第一部分是帮信罪的概述。首先,对帮信罪的立法演进进行述评、司法解释进行归纳整理,分析发现帮信罪在立法和司法解释上的表现形式以及导致这种局面的原因;其次,对帮信罪的概念界定、构成特征和法律性质进行探讨,本文认为帮信罪的行为类型从法条列举的情况可以分为:技术支持类、提供广告推广类和支付结算类。帮信罪的构成特征从立法属性上的独立性和自然属性上的从属性两个方面进行分析讨论。最后,在法律性质上,在列举讨论三种关于本罪的主要学说后,认为帮信罪应该属于可罚性的中立帮助行为,而不是帮助行为的正犯化。第二部分是帮信罪的不当扩张现状。首先,对不当扩张的现状在实证研究的基础上对本罪的相关案件进行梳理,比较直观的呈现出本罪的司法适用现状。介绍了数据来源,并以案件的分布地区、犯罪手段、法院层级、上游犯罪行为类型为基础用图表形式进行分析研究。经过分析,发现帮信罪有扩大化倾向。其次,对不当扩张的原因进行分析,发现主要是由于犯罪存在样态的多样性、立法上的模糊性和“能动司法观”的不当助推三个方面的原因导致。最后,对帮信罪扩张使用的危害进行讨论,基于第一节的实证分析发现危害主要有:同案同判难以实现、模糊本罪与其他罪的界限和模糊本罪是否能够出罪的标准,上述危害给我国司法适用造成了极大的阻碍,亟待解决。第三部分是帮信罪限缩适用的必要性。第三章是以第一章的概述和第二章的现状讨论为基础,发现帮信罪适用现状中存在的问题。首先,帮信罪“明知”的问题,“明知”的认定存在标准不严格和“推定明知”的方式存在缺陷的问题。将“可能明知”与“明知”等同,降低了认定标准。其次,帮助行为的认定存在问题。帮助行为的认定主要分为帮助行为和帮助对象两个方面,在帮助行为上存在帮助行为界定不明的问题。在被帮助行为上,存在认定误区。最后,在“情节严重”的认定上,存在内容不明确和司法适用上存在偏差的问题。第四部分是帮信罪的限缩适用路径。主要是结合理论对以上发现的问题进行剖析,提出相应的解决方案。首先,“明知”认定。一方面,将“明知”的含义界定在明确明知的范围内,即“明知”的含义应当为确切知道。另一方面,“对推定明知”的认定审慎适用,结合三个方面的因素进行推定。其次,对帮助行为进行合理划定。对“帮助行为”结合主客观相一致原则合理限制可罚性范围。限制“被帮助行为”中的“犯罪”,从文义解释、构成特征和状态问题三个方面讨论,从而达到能够合理限定“犯罪”的目的。再次,严格把握“情节严重”的标准界定。从客观数额认定上和主观恶意认定上两个方面建立主客观相结合模式进行认定,从而使本罪的适用更加合理。最后,帮助信息网络犯罪的竞合问题。本文选取了与帮信罪在实务中联系最为紧密的诈骗罪、非法利用信息网络罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪三个罪名进行区分,以期能够在司法实践中达到正确适用的效果,防止罪名混杂的局面出现。

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