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作者：郭怡华东政法大学

学位级别：硕士

我国于2007年6月1日起新施行的《中华人民共和国合伙企业法》确立了“有限合伙”这一法律制度,是我国企业组织形式的一大突破。本文以这部新《合伙企业法》为研究的立足点,通过介绍西方国家有限合伙立法的成功经验,对有限合伙这一法律... 详细信息

我国于2007年6月1日起新施行的《中华人民共和国合伙企业法》确立了“有限合伙”这一法律制度,是我国企业组织形式的一大突破。本文以这部新《合伙企业法》为研究的立足点,通过介绍西方国家有限合伙立法的成功经验,对有限合伙这一法律制度及其相关法律问题进行分析研究。全文分为六个章节,大约三万字左右。导言部分主要介绍了合伙的起源以及有限合伙的发展萌芽,说明有限合伙制度系脱胎于合伙制度,但对合伙制度又具有纵深的发展。第一章有限合伙制度的简介。本章主要介绍了有限合伙的定义和法律特征,并分析了有限合伙的法律地位,即其是否具有法人资格。同时还就各国关于有限合伙制度的立法进行比较,最后简单介绍了我国关于有限合伙制度的立法尝试。第二章对“有限责任”概念的分析研究。本章首先从公司法层面对有限责任的内涵进行界定,其次提出在合伙制度中规定有限合伙人承担有限责任的可行性,以及有限合伙人所承担的有限责任大小的依据。第三章有限责任公司作为普通合伙人的资格认定。对应前文关于在合伙制度中规定有限责任合伙人的分析,在本章中,进一步分析了有限责任公司是否可以作为有限合伙组织中普通合伙人的主体资格问题。除介绍各国在该问题上的不同观点以外,从民法、民法哲学和商法的角度论证了有限责任公司作为普通合伙人的可行性。第四章有限合伙的内外部关系。从有限合伙的内部关系来看,有限合伙人与普通合伙人之间是一种契约关系而非信托关系。有限合伙人不参与有限合伙企业的经营管理,故而其权利范围是受到限制的。“安全港”条款明确了有限合伙人与普通合伙人在合伙事务执行上的分工,不仅为有限合伙人提供了相应的保障,对普通合伙人也是一种制约。从有限合伙的外部关系来看,普通合伙人基于对有限合伙企业的代理权,负责对外经营事务,因此承担无限责任;而有限合伙人不具有对有限合伙事务的管理权,故而承担有限责任。第五章有限合伙企业合伙人份额的转移。本章主要从合伙份额转移的条件、合伙人的优先购买权以及份额转让后的法律后果三个方面对合伙份额的转移问题进行了研究。第六章我国有限合伙制度仍需改进的方面。本章罗列了我国目前在有限合伙制度的适用过程中遇到的问题和需要改进的方面,并简要提出了意见和建议。

关键词：有限合伙普通合伙人有限合伙人有限责任无限责任

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论作品名称的商品化权保护

论作品名称的商品化权保护

作者：李辰亮华东政法学院

学位级别：硕士

法国大律师兰盖曾提出“法律的精神是所有权”的命题。这一命题表明，确认所有权、财产权是法律的直接宗旨。随着社会的发展，新的财产形式不断的出现。关于财产及其正当性、合理性的讨论，对于一个国家法律的发展起到重要作用。这一点... 详细信息

法国大律师兰盖曾提出“法律的精神是所有权”的命题。这一命题表明，确认所有权、财产权是法律的直接宗旨。随着社会的发展，新的财产形式不断的出现。关于财产及其正当性、合理性的讨论，对于一个国家法律的发展起到重要作用。这一点，在近代以来的知识产权领域体现得尤为明显。本文从“五朵金花”著作权侵权、不正当竞争纠纷案着手，围绕“未经作者许可，可否在与作品不相关的商业领域使用作品名称”这一核心问题，以效益主义原则为指导，论证了著作权人应当在知名作品名称上享有商业使用的专属权利，并提出将这种专属权利界定为知名作品名称的商品化权，以及在区分作品为知名作品和普通作品的前提下，运用商品化权对知名作品名称的商业性使用提供法律保护。本文分为七个部分。 “引言”部分，简要介绍“五朵金花”案的案情、诉讼请求和法院的判决，并针对本案的核心问题提出笔者的解决方案。第一部分从效益主义原则的原理出发，从四个角度论述对知名作品名称的商业性使用提供法律保护的必要性：第一，知名作品名称本身具有超越著作权意义的商业性质。第二，商标法对于驰名商标进行特殊保护的立法精神，对于知名作品名称的法律保护同样适用。第三，保护知名作品名称是推动品牌建设，规范市场秩序的必然要求。第四，中国对虚拟角色商品化权的司法保护，给知名作品名称的法律保护提供了借鉴。第二部分从著作权、商标权、反不正当竞争权的权利性质和法律规定出发，论证了中国现有的法律及民事权利类型，无法对知名作品名称提供充分的法律保护。第三部分从商品化现象的现实需要、经济学原理、立法和司法技术等三个角度，论述了引进商品化权的概念，并通过商品化权保护知名作品名称的必要性。第四部分论述了商品化权的一般理论，包括商品化的概念，商品化权的概念商品化权的主体、商品化权的客体，商品化权的内容和商品化权的法律性质，以及商品化权和商标权、著作权、肖像权诸民事权利的区别。第五部分论述了运用商品化权保护知名作品名称的需要注意的四个问题，包括商品化权主体的判断，“知名作品名称”的认定标准和认定的主管机关。结语部分，论述了对商品化权进行单独立法的时机尚不成熟，并建议通过修改著作权法来保护知名作品名称的商品化权，最后提出以下三点修改意见:第一，在著作权法关于著作财产权的规定中，增加一项:“作品名称商业使用权”。第二，规定国务院著作权行政管理部门，主管全国知名作品名称的认定工作。第三，在著作权法关于著作权侵权行为的规定中，增加一项:“未经著作权人许可，擅自将知名作品名称用于其他商业领域的。”

关键词：效益主义原则知名作品作品名称商业性使用商品化权

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商业广告虚假荐证的民事责任

商业广告虚假荐证的民事责任

作者：张玉英华东政法大学

学位级别：硕士

商业荐证广告是商品经济的产物,本身也有利于社会经济发展。但近年来,虚假荐证广告事件此起彼伏、接连不断地发生,不仅消费者的利益受到损害,整个社会的诚信基石受到动摇,荐证人的利益也受到影响。如何扬长避短,抑制消极影响,促进积极作... 详细信息

商业荐证广告是商品经济的产物,本身也有利于社会经济发展。但近年来,虚假荐证广告事件此起彼伏、接连不断地发生,不仅消费者的利益受到损害,整个社会的诚信基石受到动摇,荐证人的利益也受到影响。如何扬长避短,抑制消极影响,促进积极作用,学界从各方面已有不少探讨。本文试图从我国商业广告荐证侵权民事责任制度的角度作一探讨。本文分为二个部分,探讨商业广告虚假荐证民事法律责任制度。第一部分为我国商业广告虚假荐证民事责任的现状分析。一、我国现行有关商业广告虚假荐证民事责任制度的规定比较简单,责任主体、责任范围、归责原则、责任形态均有值得商榷之处,构成条件亦不明确。二、分析了商业广告虚假荐证责任否定说与肯定说的各观点,认为否定说各观点不成立,肯定说中的缔约过失责任说和社会责任说也不成立,商业广告虚假荐证构成荐证侵权,行为人应承担侵权民事责任。第二部分为本文对我国商业广告荐证侵权民事责任的思考。一、《广告法》应确认个人荐证人在商业广告虚假荐证关系中的主体地位,适用范围应适当扩大至药品广告、医疗广告、化妆品广告、投资就业广告与教育服务广告,不能局限于食品广告。二、确定广告荐证人的责任,既许可广告荐证行为,又要减轻受害人的举证负担,应适用过错推定责任归责原则。三、过错推定责任归责原则是过错责任归责原则的特殊形式。适用过错责任归责原则的侵权行为构成要件,学界有四要件说与三要件说两种主张。笔者认为,过错意味着违法,违法性是过错的结果,侵权行为就是违法行为,必须承担民事责任,主张采三要件说,即具备过错、损害事实与因果关系,就构成侵权行为,应承担侵权责任。同时,具备受害人过错、第三人过错和不可抗力等事由时,荐证人应减轻或免除承担责任。其四,确定商业广告荐证侵权民事责任的形态,应考虑荐证人的过错形态。故意形态下荐证人与广告主承担连带责任;重大过失形态下广告主承担直接责任,荐证人承担补充责任;一般过失形态下,由广告主承担雇主责任。

关键词：广告荐证归责原则构成要件责任形态

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文物国家所有权研究

文物国家所有权研究

作者：陈刚华东政法学院

学位级别：硕士

基于法律体系公法和私法划分的必要性,文物国家所有权受物权法和文物法的双重调整就成为一个不得已的结果。然而实践中纯粹的公法化(为保护而保护)、缺乏所有权是文物行政管理和文物保护的基本前提的认识,使其在制度设计与实际操作中出... 详细信息

基于法律体系公法和私法划分的必要性,文物国家所有权受物权法和文物法的双重调整就成为一个不得已的结果。然而实践中纯粹的公法化(为保护而保护)、缺乏所有权是文物行政管理和文物保护的基本前提的认识,使其在制度设计与实际操作中出现了诸多的弊端。因而文物国家所有权的物权研究就有了重要的理论意义和实践价值。所有权在今现代民法通常的意义之一是指财产所有权法律关系,由主体、客体和内容三要素构成。本文的内容整体上依此划分为三部分:客体─文物;主体─国家及其代理行使者;内容─文物国家所有权的行使。本文具体结构上分为导言、四章和结语。导言是本文立论意义和思路的简要说明。第一章概论是对文物国家所有权涵义、特征的叙述,并着重论述了该所有权的物权性质与文物保护的区别和密切关系,认为国有文物的保护必须以文物国家所有权为基础和出发点。第二章是客体—文物的探讨。第一节是其法律意义。其不仅是文物国家所有权的要素之一,而且是该制度的基础因素,即文物从词源、历史演变和现实人们的观念都显示出归属于国家共同体的特性。第二节是文物的内涵和范围。文物是在一般物的基础上发展而来的文化物;所有权客体的有体物之必要的限定,因文物保护法中文物的局限而被孤立和狭隘化,从而不利于该制度价值的最大化。借鉴国外先进立法例和我国历史上已有的成功经验,本文认为应当将无形文化遗产纳入到文物保护法中的文物范畴,并将人的自然历史阶段的相关物如古生物化石归入到文物国家所有权支配下。第三节文物的价值定位。历史和现实实践都表明文物与一般物共同性都是人类需要的满足这一利用价值。但更进一步的是在一般物的基础上的文化财富价值。发达国家的文物利用的成功,正是在于协调好了二者重合的矛盾和坚持其优位性。第三章主体问题的探讨。首先是论述了国家作为所有权主体的客观性,一是我国物权立法形式标准的争议中主体国家是存在的;二是否定说的批判分析,说明国家主体的存在应该和具体的代理者区分开来;三是其他国家和地区在文物国家所有权上的主体的立法例的比较。其次论述了国家作为文物所有权主体的实质在于是对自然人局限的替代,是法人在物的归属和利用上组织体优势的拓展,是文物的强烈的公益色彩与国家公共职能的吻合。第四章文物国家所有权行使问题的探讨。国家作为文物所有权主体是一个抽象的存在,在我国“文物国有国营”的体制下,所有权行使的行政化的特点及其突出,和西方国家的私有制前提下文物的单纯监管有着巨大的差别,也因此带来了不容忽视并应予以解决的问题。一是文物立法的缺陷和对法律体系公与私划分的狭隘理解导致的文物所有权代理行使者—行政主管部门双重身份的单一化为文物行政管理主体,并进而使文物国家所有权救济手段的不完整。因此在对法律体系正确理解的同时,立法上要明晰其代理者的民事主体法律地位。二是政府尤其是级别较低的地方政府的自利性的一面造成了文物国家所有权的滥用甚至是破坏性的行使。三是行政权限的等级化、区域化和部门化也不利于文物国家所有权统一性效益的实现和许多文物跨地域、行业的保护和利用。因此在文物国家所有权的行使上一方面要实施必要的集中,另一方面吸收国外的成功经验引入新的利用主体即民间社团,充分发挥其目的公益性强、联系广泛等优势。结语是本文的总结,特别指出文物国家所有权合乎法律目的的行使和实现在物权法领域的保障是有限的,归根到底在于一个国家的宪政制度的效应。

关键词：文物文物国家所有权

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非法人团体研究

非法人团体研究

作者：谢晓斌华东政法大学

学位级别：硕士

非法人团体的法律地位为自古以来学者所争执之问题。笔者以为,目前对非法人团体的认识存在以下问题:第一,民事实体法律地位性质界定错误;第二,民事实体法律地位与民事诉讼法律地位关系不清;第三,非法人团体外延界定不清;第四,非法人团... 详细信息

非法人团体的法律地位为自古以来学者所争执之问题。笔者以为,目前对非法人团体的认识存在以下问题:第一,民事实体法律地位性质界定错误;第二,民事实体法律地位与民事诉讼法律地位关系不清;第三,非法人团体外延界定不清;第四,非法人团体立法政策有误。由此导致民事活动与民事立法、司法及学理上争议迭出。其中非法人团体民事实体法律地位是问题的关键。就非法人团体民事实体法律地位而言,目前大致可分为两类学说,即“肯定说”与“否定说”。其中“肯定说”是目前主流观点。持“肯定说”学者观点也不统一,大致分为“次法人说”、“法人说”与“形式上民事主体说”三种。持“否定说”学者则不承认非法人团体为一独立民事主体,相反是主体之集合,本质上为复数主体。本文通过论证认为“否定说”为正确见解,并在这个基础上对非法人团体民事诉讼主体地位与民事实体主体地位关系进行分析,并进一步从法律适用角度对非法人团体类型化进行探讨,希图对《民法典》立法及非法人团体民事司法有所助益。概要如下:第一章基于对传统法人本质理论缺陷的分析,指出:法人是法律拟制之主体,有自己的意志与人身,法人是无形的,法人无成员。民法上的团体,性质上乃团体全体成员所组成之复数主体,团体共同意志实质上为各个成员意志的集合,各以成员自己的人身为载体。因此我们不应将法人与法律上的团体混淆。第二章在第一章基础上,对传统非法人团体概念与民事法律地位理论进行评析,在具体分析非法人团体“名义”、“财产”、“成员”、“责任”的法律性质基础上提出本文对非法人团体民事实体法律地位的看法,指出:学者所称非法人团体在民事法律上应称为“团体”,而不应称为非法人团体。民法上,团体为复数主体,并不存在非法人团体这样一个单一主体;学界所称之非法人团体的名义、财产与责任都为非法人团体成员全体(“一群人”)享有或承受,非法人团体自身不是主体,因而无法作为上述名义、财产、责任之归属者。团体可以分为已登记团体与未登记团体、营利型团体与非营利型团体。从团体成员对财产的关系看,可分为按份共有、共同共有与总有三种。团体成员间的权利义务关系应依据团体规约具体进行考察,不应准用法人的规定。以团体名义从事行为所生债务应依民事法律关于代理、契约及侵权关系体具考察。第三章论述了非法人团体民事诉讼法律地位,指出:形式当事人理论割裂了当事人的形式与实质。诉讼法对非法人团体参与民事诉讼的特别规定乃基于诉讼便利之需要,因此实质上其仅仅表明非法人团体全体成员以单一名义进行诉讼。其负责人诉讼上具有法定代理人的地位。非法人团体具有诉讼主体资格与非法人团体“本身”不具有民事主体资格并不矛盾。第四章运用上述结论,依照“主体是权利义务的归属者,团体为复数主体”的标准,对司法与学理中有关非法人团体类型进行了梳理与评价。指出:不应将日常生活中的团体概念与民法上的团体概念混淆。在这个基础上提出本文关于非法人团体类型与体系构建的观点。

关键词：非法人团体民事实体法律地位民事诉讼法律地位类型与体系

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论公司治理中控制股东的信义义务

论公司治理中控制股东的信义义务

作者：陈琛韫华东政法大学

学位级别：硕士

公司作为市场经济的基本载体,是现代企业中最重要、最典型的组织形式,是各种利益关系的交汇点和核心。股东作为公司的投资者,通过认购公司的股份而享有股东权,公司因股东的出资而取得法人财产所有权,由于股东权与公司财产所有权的分化... 详细信息

公司作为市场经济的基本载体,是现代企业中最重要、最典型的组织形式,是各种利益关系的交汇点和核心。股东作为公司的投资者,通过认购公司的股份而享有股东权,公司因股东的出资而取得法人财产所有权,由于股东权与公司财产所有权的分化导致公司独立人格的产生,奠定了现代企业制度的基础。值得关注的是近几年来我国大多数股份有限公司的股权结构呈现出集中的特点。在现有的公司治理结构下,控制股东因持股数量超过其他任何股东或者其他原因,使得该股东对公司的运营决策直接或间接地具有实质控制权。并伴随控制力的增强而将其他非控制股东排挤于公司经营管理活动之外,将公司管理机构置于虚设的地位。我国公司法实务中存在着控制股东滥用其控制权,实施违法行为,损害公司及中小投资者合法权益的实例。本文通过对控制股东概念内涵的探讨,来阐明控制股东必须负担的信义义务。同时,对控制股东信义义务的含义、立法发展、法律基础、具体内容进行了论述。明确了信义义务主要包括注意义务和忠实义务。注意义务是指控制股东在处理公司事务时,应尽如同一个谨慎的人处于同等地位与情形下对其所经营的事项所给予注意一样的谨慎义务。忠实义务是指控制股东不得从事有损于公司和其他股东利益的行为。忠实义务和注意义务是一个问题的两个方面。如果把注意义务视作积极的为公司利益的作为义务,则忠实义务可以看作是消极的不得损害公司利益的不作为义务。正因为《中华人民共和国公司法》对控制股东的义务规定得较为粗略。因此在法律上必须明确控制股东所承担的信义义务,并提出对于股东违反信义义务的事前预防与事后救济措施,事前预防措施主要包括(1)规定股东知情权;(2)建立累积投票制度;(3)建立股东表决权排除制度即回避表决制度;(4)规定股东质询权;(5)规定代理投票制度和书面投票制度;(6)规定股份有限公司股东享有提案权,事后救济措施包括(1)直接诉讼或派生诉讼：(2)要求承担违约或侵权损害赔偿;(3)规定异议股东的股份回购请求权;(4)规定公司司法解散制度。笔者希望司法实践中逐步实施上述相关措施,从而进一步完善控制股东信义义务的民事责任机制。

关键词：控制股东信义义务民事责任

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任意解除权研究

任意解除权研究

作者：朱育兵华东政法大学

学位级别：硕士

通说虽然认为任意解除权属于法定解除权的范围,但是不同于一般法定解除权。目前我国的《合同法》对任意解除权规定过于笼统,且在逻辑上存在许多的问题,因此《合同法》总则应当对任意解除权的性质、行使程序、行使任意解除权的后果等做... 详细信息

通说虽然认为任意解除权属于法定解除权的范围,但是不同于一般法定解除权。目前我国的《合同法》对任意解除权规定过于笼统,且在逻辑上存在许多的问题,因此《合同法》总则应当对任意解除权的性质、行使程序、行使任意解除权的后果等做出不同于一般法定解除的特别规定。任意解除权应当从合同法定解除体系中独立出来,作为合同终止在总则中予以规定,如此不仅能解决合同解除体系内部的矛盾,而且可以解决合同总则和分则之间的矛盾。随着时代的发展和社会经济条件的变化,任意解除权存在的原有基础已经发生变化。从委托合同来讲,传统的委托合同无偿、诺成、不要式的特征早已经突破,民事委托在社会经济生活中虽然依然大量存在,但是各种商事委托、受托人对受托事项拥有正当权益的委托在委托领域扮演着越来越重要的角色;对于承揽合同而言,承揽事务越来越复杂,标的也越来越大,定作人和承揽人之间的权利义务关系也出现一些新的特征。为了适应以上的变化,任意解除权本身也应当作出适当的调整,我国的立法应当缩小任意解除权的适用范围,依照合同的不同类型作规定。在解除的程序上,当事人行使任意解除权的,应当通知对方,自通知到达对方时起,该合同效力中止,对方当事人不得继续履行合同,否则对由此造成的损失解除权人不承担任何责任,解除权人行使任意解除权后,应当及时的赔偿非解除权人所受到的损失,解除权人赔偿全部损失后该合同才得以最终解除。当事人行使任意解除权所产生的损害赔偿范围的确定,应当与一般法定解除权行使的后果相区别,不仅如此,还应当区分不同的合同类型和当事人主观上有无过错来确定。对于无偿的委托,除非当事人恶意的解除外,原则上不存在损害赔偿的问题;对于商事委托、有偿委托及受托人对委托事务拥有正当权益的委托及承揽合同的任意解除所产生的损害赔偿范围的确定上,则应当视当事人有无过错确定责任范围。当事人无过错的,出于公平原则考虑,只赔偿实际损失,不赔偿可得利益;当事人有过错的,属于恶意的行使权利,本质上与违约无异,应当按照违约责任确定其应当承担的责任范围,包括可得利益。

关键词：任意解除法定解除委托承揽赔偿

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浮动抵押制度研究

浮动抵押制度研究

作者：俞嵘华东政法大学

学位级别：硕士

创始于19世纪英国的浮动抵押制度被誉为衡平法最精妙的创造之一,不仅在英国及其他普通法系国家得到广泛运用,甚至为不少大陆法系国家移植或借鉴。其突破了担保物权标的特定性、物上代位性等传统理论和格局,一方面满足了债权人的担保要求... 详细信息

创始于19世纪英国的浮动抵押制度被誉为衡平法最精妙的创造之一,不仅在英国及其他普通法系国家得到广泛运用,甚至为不少大陆法系国家移植或借鉴。其突破了担保物权标的特定性、物上代位性等传统理论和格局,一方面满足了债权人的担保要求,另一方面又不影响债务人正常经营活动,实现了该制度在价值层面的效率追求。我国2007年10月1日起实施的《物权法》顺应了中国市场经济发展的趋势,创造性地引入了浮动抵押制度。这对于扩展企业融资工具,缓解企业融资难现象具有重要意义,对推动中国经济发展提供了一项重要的制度保障。然而《物权法》对浮动抵押制度的规定较为简单,我国法学界尚缺乏深入的理论研究,司法实务界也缺少相关的操作经验。因此,加强对该制度的研究,不仅具有理论价值,更有其现实意义。本文第一章首先介绍了浮动抵押制度的产生和发展轨迹。该制度最早在19世纪由英国上诉法院运用衡平法以判例确定。1972年苏格兰以成文法形式引入了这一制度,并形成自身的特色,突出了登记的效力和接管人的地位。此后,美国《统一商法典》也对浮动抵押制度作出了规定,但其在浮动抵押的创设以及可以设定浮动抵押的财产范围方面都与英国法有较大差别。一些大陆法系国家以英美法系的浮动抵押制度为蓝本,建立了具有本国特色的相应担保制度,如日本在1958年颁布的《企业担保法》中对企业担保权的规定。第一章还从浮动抵押的定义和特征入手,对其概念进行了分析,并与财团抵押、所有权保留和抵押物的物上代位性等相关概念进行了区别。本章最后从浮动抵押制度的优势和劣势入手对其进行了价值分析。第二章阐述了各国浮动抵押制度在立法和司法实践活动中所产生的三点启示。第一是对物权客体特定性的反思。笔者主张物权客体特定性的要求应当取决于实现物权的目的,浮动抵押权的客体在浮动抵押固定化时是特定的,并不违反物权客体特定性原则。第二是对浮动抵押制度中秩序与效率的法律价值冲突的分析。笔者认为应当通过明确的制度安排,使价值标准之间形成一种制约关系。第三是对抵押权追及力与浮动抵押人财产处分权的关系的分析。第三章从三个方面论证了我国引入浮动抵押制度的合理性,即担保制度完善的要求、中小企业发展的要求以及经济全球化的要求。本文认为《物权法》引入这一制度为担保法制的完善提供了契机,为中小企业拓宽融资渠道提供了法律依据,为我国当事人在国际信贷中的利益提供了保障。第四章是笔者对我国《物权法》所确立的浮动抵押制度的评析。笔者从债务人主体资格、抵押标的物范围、抵押权设立方式、权效力顺位、固定化事由等方面入手对我国浮动抵押制度的特点进行分析,并在此基础上提出了对制度不足之处的完善方案。第五章是笔者结合实践经验对浮动抵押在实务中的运用问题提出的分析和建议,包括采取混合担保方式、引入第三方监管模式、充分发挥合同约定条款的作用、慎重选择设定浮动抵押的主体四个方面。

关键词：浮动抵押融资担保物权法担保制度

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论雇主责任

论雇主责任

作者：杨伟华华东政法学院

学位级别：硕士

本文讨论的雇主责任，包括雇主对雇员的职务侵权行为承担的责任(也称转承责任或替代责任)及雇主对雇员在从事雇佣活动中受损害时的赔偿责任。传统意义上的雇主责任，仅指前者(也是本文的讨论重点)。雇主责任是侵权行为特殊责任形式，在... 详细信息

本文讨论的雇主责任，包括雇主对雇员的职务侵权行为承担的责任(也称转承责任或替代责任)及雇主对雇员在从事雇佣活动中受损害时的赔偿责任。传统意义上的雇主责任，仅指前者(也是本文的讨论重点)。雇主责任是侵权行为特殊责任形式，在此种责任中，当雇员的职务行为致他人损害或雇员在从事雇佣活动中受损后，并非根据合同转移责任，而是依据法律的规定确定雇主应当承担的民事责任。为行文方便，本文将雇主对雇员的职务侵权行为承担的责任称为“雇主替代责任”，将雇主对雇员在从事雇佣活动中受损害时的责任称为“雇主赔偿责任”。本文对雇主责任的一些基本概念作了分析，意在厘清雇佣的含义、雇主的范围;并对雇佣关系与其他给付劳务的法律关系的区分进行分析，以期明确雇佣关系的自有特征;通过对雇主替代责任的历史沿革和理论依据的阐述，论证采无过错责任归责原则的现实意义，同时指出过错责任原则是现代侵权行为唯一的归责原则，无过错责任原则是过错责任原则的特殊形式，所谓公平原则并非侵权行为归责原则;以最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》为基础，重点论述了雇员在从事雇佣活动中遭第三人侵权时，雇员可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，该赔偿责任的性质，是一种不真正连带责任。

关键词：雇佣雇主无过错责任原则不真正连带责任