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作者：尹秋芝云南大学

学位级别：硕士

和解合同重大误解作为和解合同理论的重要组成部分,其具体规则在我国还处于不明晰的状态。在此背景下,对我国和解合同重大误解规则进行具体研究显得尤为必要。和解合同重大误解具有特殊性,其撤销受到严格限制。除一般错误情形外,和解合... 详细信息

和解合同重大误解作为和解合同理论的重要组成部分,其具体规则在我国还处于不明晰的状态。在此背景下,对我国和解合同重大误解规则进行具体研究显得尤为必要。和解合同重大误解具有特殊性,其撤销受到严格限制。除一般错误情形外,和解合同重大误解可以分为和解标的错误和和解基础错误,两种错误情形均应依据我国重大误解规则进行解释适用。前者限制合同撤销既是和解合同的应有之义,又是不符合重大误解适用要件的要求;后者属于共同动机错误,对和解合同的订立具有相当之重要性,在对我国重大误解制度进行扩大解释后可以将其纳入其中进行适用,是和解合同错误撤销受限的例外情况。在和解标的错误和和解基础错误难以区分时,可根据合同的商事或非商事属性,综合考虑当事人的长期交易打算、保障交易安全的需要、维护市场秩序的需要以及当事人的经济能力、知识经验、技术水平、损失预期、损害差距等做出不同的倾向性判断。同时须得注意,和解合同重大误解与显失公平虽存在竞合的可能,但更要看到区别。本文一共分为四个部分:第一部分分析我国和解合同重大误解制度仍存在争议的现状,提出和解合同重大误解制度适用的主要问题;第二部分通过阐释一般重大误解理论和和解合同的特殊性,得出和解合同重大误解应予以限制撤销的结论,并将和解合同重大误解划分为和解标的错误、和解基础错误和其他错误;第三部分汲取域外和解合同重大误解规则的有益经验,得出和解合同重大误解制度应区分和解标的错误、和解基础错误和其他错误而非区分事实错误和法律错误进行适用,以及和解合同错误和显失公平制度应区分适用的结论,在此基础上,对我国学界的部分观点进行分析,提出不同和解合同错误情形均应解释适用重大误解规则而非适用不同法律规则的观点;第四部分结合我国重大误解制度对和解标的错误和和解基础错误进行具体解释适用,并提出和解标的错误和和解基础错误应做不同倾向性认定以及需要厘清和解合同错误和显失公平关系的观点。

关键词：和解合同重大误解撤销限制

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《民间借贷新规》探析与适用

《民间借贷新规》探析与适用

作者：吴静云南大学

学位级别：硕士

《民间借贷新规》此次修订,是最高人民法院遵循习近平总书记关于全面贯彻实施民法典的要求,深刻领会尊重民事主体意思自治、保障市场经济稳定有序发展及遵守社会公序良俗等民法典精神,协同刑事法律规范强化对职业放贷、暴利放贷等不法... 详细信息

《民间借贷新规》此次修订,是最高人民法院遵循习近平总书记关于全面贯彻实施民法典的要求,深刻领会尊重民事主体意思自治、保障市场经济稳定有序发展及遵守社会公序良俗等民法典精神,协同刑事法律规范强化对职业放贷、暴利放贷等不法借贷行为的规制。新规的实施有利于引导民间资本助力新兴小微企业的发展,以司法助力经济基本盘的稳定,推动金融服务实体经济实现纵深发展,丰富和健全民间借贷法律法规体系,形成统一、规范、有效的适用规则从而为司法裁判及实务争议有效解决提供范本,引导民间借贷市场有序运转。主文分为七个部分,第一部分对《民间借贷新规》的调整及变化作总括性的梳理与阐述,余下六个部分按照常见民间借贷争议解决指引、对借贷合同效力的认定、利率规制新规、关于民间借贷担保的特别规定、虚假民间借贷诉讼的防范、刑民交叉的民间借贷案件处理为主线搭建论文框架并依次进行论述解释。其次,对民间借贷纠纷案件常见争议所须适用规则进行归纳提炼,其中值得关注的是新规对适用范围作了限缩、排除七类地方金融组织,并明确自然人间借款合同的成立时间。再次,研究《民间借贷新规》必须把握规制暴利借贷的根本要求并适应当前金融市场利率规则的变化,故新规基于此重新确定民间借贷利率上限,以四倍一年期贷款市场报价利率(LPR)为准绳区分合法借贷与暴利借贷,相比2015年划定的两线三区更具科学性、对暴利借贷的抑制更具权威性。另外,借贷行为涉嫌犯罪非必然导致民间借贷合同无效,《民间借贷新规》还新增了民间借贷合同无效情形,降低合同无效认定门槛、规制职业放贷行为。最后,新规细化识别防范虚假民间借贷诉讼的指引,明确查实虚假民间借贷诉讼的法律后果,区分不同情形下刑民交叉民间借贷案件的处置程序。

关键词：民间借贷新规合同效力利率规制担保责任虚假诉讼刑民交叉

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未成年人个人信息法律保护问题研究

未成年人个人信息法律保护问题研究

作者：古春云南大学

学位级别：硕士

随着信息技术的不断发展,信息资源已然成为数字经济时代的重要产物,各行各业随时随地都在收集和使用个人信息,以达到各企业精准营销的效果。而未成年人这个弱势群体,其身心均处于不断发展、形成之中,且辨别是非的能力较差,对自己的言行... 详细信息

随着信息技术的不断发展,信息资源已然成为数字经济时代的重要产物,各行各业随时随地都在收集和使用个人信息,以达到各企业精准营销的效果。而未成年人这个弱势群体,其身心均处于不断发展、形成之中,且辨别是非的能力较差,对自己的言行举止后果缺乏足够的了解,而如今互联网广泛应用于各行各业之中,与未成年人学习生活紧密相连、不可或缺;此外,信息资源的价值已不可估量,未成年人个人信息受到侵害的风险越来越大,应增强国家立法机关和学界对未成年人个人信息特殊保护的重视。除去引言和结论部分,本文共分为四部分进行论述。本文的第一部分是分析个人信息与未成年人个人信息的概念,明确个人信息与未成年人个人信息的概念;紧接着是介绍个人信息的法律属性及未成年人个人信息保护的年龄界限;然后是从未成年人主体的特殊性、未成年人个人信息内容的发展性以及监护权的介入三个方面,对未成年人个人信息的特殊性进行分析。第二部分是检视我国当前对未成年人个人信息保护的现状,包括我国立法现状及保护未成年人个人信息所面临的挑战。现状部分分析了适用于未成年人个人信息保护的相关法律法规,以及在行政法领域对未成年人个人信息保护存在哪些不足;挑战部分主要分析了在未成年人个人信息保护中存在的线上线下信息泄露的风险,以及我国现有的法律制度对未成年人个人信息保护缺乏哪些不足。第三部分以欧盟、美国为代表,分析域外涉及个人信息保护的立法模式,通过对域外国家个人信息保护体系的比较,得出目前国际上主要的两种对个人信息进行保护的基本模式,即统一和分散模式。根据对域外国家立法模式的分析,对我国如何更好地保护未成年人个人信息,具有一定的启发意义。第四部分是在对域外国家相关立法的分析和借鉴的基础上,对我国当前的未成年人个人信息保护的相关法律规范及保护制度提出相应的完善建议,以此明确信息业者、监护人、学校及行政机关等责任主体的责任与义务。

关键词：未成年人个人信息保护欧盟GDPR 美国COPPA

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居住权的理解与适用

居住权的理解与适用

作者：彭小岚云南大学

学位级别：硕士

在编纂《民法典》之前,居住权因为使用范围狭窄被排除在法律之外,现如今房价高企,社会养老负担重,人民的居住需求愈发得到重视,这些因素推动了居住权的入典进程。此次居住权被吸纳入典是我国物权法立法史上的一次突破,但内容主要集中在... 详细信息

在编纂《民法典》之前,居住权因为使用范围狭窄被排除在法律之外,现如今房价高企,社会养老负担重,人民的居住需求愈发得到重视,这些因素推动了居住权的入典进程。此次居住权被吸纳入典是我国物权法立法史上的一次突破,但内容主要集中在原则性的指引上。为了推动居住权的司法适用进程,应当对居住权制度的具体规则进行细化,为司法适用提供明晰的法律指引。设立居住权是为了满足他人的生活居住需要,因此只有自然人能成为居住权人,但是法人、非法人组织可以成为设立人;居住权人不限于设立人的亲属,有自住房屋之人若不能满足生活居住需要可以成为居住权人,在农村的房屋上设立居住权,居住权人不限于本集体经济组织的成员。居住权的客体为“他人的住宅”,在自己的住宅上为自己设立居住权的,在所有权移转之后才可设立居住权,因此,客体仍是他人的住宅;已经出租的住宅,所有权人可以为他人设立居住权但是承租人无权在租赁的房屋上为他人设立居住权;住宅的部分可以成为居住权的客体,附属设施若是满足生活居住所必需的,是居住权的客体,若不是,则视当事人的约定而定。《民法典》只规定可以以合同、遗嘱方式设立居住权,但是遗赠扶养协议的本质是一种契约,体现了双方的意思自治,应当将其作为居住权的设立方式。设立居住权还需要进行登记,但是有关登记的义务主体以及义务人不履行登记义务时,居住权人的救济途径,法律没有规定,应当视设立居住权方式的不同,履行登记的义务主体以及居住权人的救济途径也不同。解释居住权的效力可以从居住权立法目的、用益物权的一般法理以及设立居住权的法律行为的效果意思三个维度进行,得出居住权人享有合理使用住宅、允许他人同住等权利,并承担妥善管理住宅、不得转让居住权等义务。

关键词：居住权权利人身份权利客体设立要件效力内容

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错误出生的损害赔偿问题研究

错误出生的损害赔偿问题研究

作者：李晓媛云南大学

学位级别：硕士

“错误出生”之诉,最初源于美德,之后在其他国家也相继出现,广义的“错误出生”,是指由于医方的过失,导致婴儿原本不应该出生而出生,由此引起的损害赔偿诉讼。根据出生的婴儿是否健康以及请求权主体的不同,将广义的“错误出生”区分为... 详细信息

“错误出生”之诉,最初源于美德,之后在其他国家也相继出现,广义的“错误出生”,是指由于医方的过失,导致婴儿原本不应该出生而出生,由此引起的损害赔偿诉讼。根据出生的婴儿是否健康以及请求权主体的不同,将广义的“错误出生”区分为三种案型:错误怀孕残疾生育、错误怀孕健康生育和错误残疾婴儿案型。在我国司法实践中,“错误出生”诉讼呈上升态势,因在法律规范上并没有有关错误出生的概念,也没有相应的司法解释,导致司法裁判混乱,该类案件的性质认定和结论存在各种矛盾和差异。本文收集了我国司法审判中有关错误出生的5个代表案例并进行分类,从诉讼主体、请求权基础、侵权客体、损害赔偿客体的维度,归结三种案件类型存在的问题。在综合分析三种类型案件,围绕请求权基础、侵害的权利、赔偿客体三个内容,并运用比较分析法、文献分析法的基础上,得出结论:明确了错误怀孕健康生育、错误怀孕残疾生育、错误残疾婴儿的概念内涵及行为类型;明断错误怀孕健康生育、错误怀孕残疾生育两种类型可基于违约提起损害赔偿请求,也可基于侵权提起损害赔偿请求;明晰错误怀孕残疾生育类型案件侵犯的权利客体是生育知情选择权,损害赔偿范围是因怀孕分娩本身的损害、特殊抚养费以及精神损害赔偿;错误怀孕健康生育类型案件侵犯的客体是生育自主权、损害赔偿范围仅包括因怀孕分娩本身的损害;明辩无论从法律规范,还是从生命尊严、物质利益等角度来看,缺陷儿并不具有诉讼主体资格。最后结合我国司法实践现状,建议以司法解释的形式来规制“错误出生”案件,完善司法救济方式和途径,维护当事人合法权益,整肃裁判中同案不同判的乱象,实现司法统一。

关键词：错误出生错误怀孕健康生育错误怀孕残疾生育错误残疾婴儿损害赔偿

代孕合法化之争及我国代孕规制的简明立法建议

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代孕合法化之争及我国代孕规制的简明立法建议

作者：刀丹娜云南大学

学位级别：硕士

人类历史发展经验表明,科学技术的进步往往带来社会的变革发展,而人工(辅助)生殖技术的进步,无疑给代孕的出现提供了技术条件。代孕自其产生以来便充满着法律属性的迷思,国外对于是否赋予其合法性做法不一,我国对于其合法化问题由始至... 详细信息

人类历史发展经验表明,科学技术的进步往往带来社会的变革发展,而人工(辅助)生殖技术的进步,无疑给代孕的出现提供了技术条件。代孕自其产生以来便充满着法律属性的迷思,国外对于是否赋予其合法性做法不一,我国对于其合法化问题由始至终也一直争论不休。只一点毋庸置疑的是,代孕的出现给现有法律、伦理、道德体系带来了巨大动荡。我国有部门规章规定禁止代孕,但因多种原因并未取得良好的社会效果而致地下非法代孕、代孕亲子关系纠纷、代孕弃养婴儿等社会问题频发。民法典的颁布实施在规范公民选择人工生殖技术进行生育的问题上仅仅具有导向性作用,面对日益凸显的代孕问题,如何正视代孕在当前中国造成的社会影响、直面代孕与中国法律文化和独有的社会伦理价值观之间的固有矛盾,探析当前我国立法禁止代孕的正当立场并在此基础上,立足我国国情提出立法规制建议,是本文关注探讨的问题。文章通过引言和正文4部分(共5章)展开分析:引言部分介绍了代孕出现的背景、国内外法学理论界关于代孕问题的研究现状、代孕问题的研究价值与意义等内容;第一部分是对代孕的概述,首先介绍了代孕的渊源、概念和类型,其次是对照了解各国、各地区不同的代孕立法规制模式,主要有完全禁止型、有限度开放型和未形成统一立法型几种模式,简要介绍法国、德国、日本、英国、印度、美国等国家不同的立法规制和司法实践;最后将视角转至国内,了解我国代孕现状,通过此部分内容的安排,对当下国内外代孕基本情况简要介绍,以供后文在此基础上进行分析论述和参考借鉴。第二部分总结分析了我国理论界对代孕行为所秉持的两种观点——支持代孕合法化和反对代孕合法化,笔者对两种观点的理论支撑进行了归纳与分析,由此引发笔者对于代孕合法化观点的反思与辩驳。第三部分针对我国当前不应当准许代孕合法化进行论证,主要从正当性基础、社会伦理冲突、主体权利保护、代孕合同违法、消极后果危害性等角度展开,论证我国当前代孕行为的非正当属性,阐明代孕不应当合法化的个人观点。第四部分介绍当前我国的代孕立法现状,结合司法案例实践,从而提出我国应当禁止代孕的简明立法建议。该部分分两章,前一章在阐明我国现行代孕规定、列举介绍涉代孕司法案例的基础上,总结我国目前代孕规制的法律实务特点和存在问题。最后一章节,立足于基本国情和反对代孕合法化的立场提出完善我国代孕规制立法的建议。

关键词：代孕合法化代孕规制禁止

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借名买房中房屋所有权归属问题研究

借名买房中房屋所有权归属问题研究

作者：唐若恺云南大学

学位级别：硕士

进入二十世纪以来我国房价不仅快速飙升,而且在某些地市一房难求,为遏制这一现象,多地政府颁布限购令、双限房等房地产市场调控政策,各种“限购房”、“限贷房”、“限价房”等旨在为有住房需求人量身定做的特供房也随之应运而生,与此... 详细信息

进入二十世纪以来我国房价不仅快速飙升,而且在某些地市一房难求,为遏制这一现象,多地政府颁布限购令、双限房等房地产市场调控政策,各种“限购房”、“限贷房”、“限价房”等旨在为有住房需求人量身定做的特供房也随之应运而生,与此同时借名买房纠纷在我国审判领域大量涌现,并出现许多“同案不同判”的现象,对我国司法公信力与人民对司法公正的期求产生剧烈的负面影响。对此,在查阅大量相关案例之后,发现在借名买房纠纷中,最主要的争议便是在我国不动产物权变动模式下案涉房产所有权归属于谁的问题。因此,本文将逐步梳理法院判别借名买房中房产所有权归属的主要影响因素,比如应当如何认定借名买房行为与其法律性质和效力,借名人是否具备资格购买案涉房产,是否涉及外部法律关系,应当采取何种学说观点进行评判等。旨在为裁判过程中最核心的房屋所有权归属问题提供合理可行的思路与建议,以期为解决相关案件中同案不同判的现象提供帮助,同时引导社会购房行为趋于正常化。本文思路如下:首先,通过对两个典型案例进行对比,再通过两份截然不同的判决而引出两种不同的学说—“物权说”与“债权说”,并认为在我国司法环境下“债权说”更具说服力。其次,再从分析借名买房行为的性质与协议的效力这些前置性问题入手,并结合不同学说综合分析借名买房纠纷中出现的不同因素,以及运用“债权说”的思路如何可得出更加合理可接受的结论,在涉及第三方时房屋所有权应当归属于谁,最终类型化地解决房屋所有权归属问题。文章结尾,笔者综合所发现问题对审判规则提出相应对策与建议,以期减少现实生活中频发的借名买房案件中同案不同判的现象。

关键词：借名买房合同效力行为性质所有权归属

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期房买卖预告登记在破产程序中的效力及实现

期房买卖预告登记在破产程序中的效力及实现

作者：陈思静云南大学

学位级别：硕士

预告登记系从德国继受的一项不动产登记制度。在商品房交易中,预告登记是购房者为保全将来转移不动产物权的债权实现而采取的过渡手段,但我国立法并未将该保全效力延伸至破产领域,立法上的不周延致使破产程序中的预告登记债权得不到周... 详细信息

预告登记系从德国继受的一项不动产登记制度。在商品房交易中,预告登记是购房者为保全将来转移不动产物权的债权实现而采取的过渡手段,但我国立法并未将该保全效力延伸至破产领域,立法上的不周延致使破产程序中的预告登记债权得不到周全保护。因此,明确预告登记在破产程序的效力,无论是从该制度的立法目的还是司法、社会实践需要的角度考虑,都有其必要性。通过梳理预告登记与企业破产相关文献,并结合我国司法实践,参考国外立法经验,根据已有研究及相关理论,探究破产领域预告登记的应然效力,实现保护期房买卖中预告登记债权人权益的目的。通过研究,得到的主要结论如下:预告登记制度本质是一种债权保全手段,债权经登记后具有了预告登记的对世、限制处分以及增强请求权实现的效力,虽未改变其债权性质但具有部分物权属性而区别于普通债权,因此在破产程序中应获得优先于普通债权的保护。在商品房交易领域,开发企业陷入破产时,牵涉到破产管理人权利、预告登记债权与其他破产债权。当预告登记与破产管理人合同解除权竞合时,应根据合同的继续履行可能性做出选择,当合同继续履行不存在障碍时应限制破产管理人解除合同,同时考虑到购房人的生存性债权,即使在购房人未付清购房款的情形下,也应先行催告,预告登记债权人在合理期限内仍未补足购房款时才可解除合同。预告登记亦可对抗破产管理人对登记债权下不动产的处分,从而保全债权的实现。当物权登记条件成就时,预告登记债权下的不动产别除于破产财产,缴付全部购房款的预告登记债权人可向破产管理人主张办理房屋产权登记,未全额缴付房款的且在约定期限内未补足可参照保留所有权买卖,由法院拍卖不动产并就所得优先偿付剩余购房款。当合同被解除时,应将在建工程的拍卖款优先用于清偿预告登记债权人的债权,未清偿部分再另行进行债权申报参与分配且清偿顺位优先于建设工程价款和职工债权。

关键词：期房买卖预告登记破产程序法律效力预告登记债权

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履行费用过高规则法律问题研究

履行费用过高规则法律问题研究

作者：母昌绥云南大学

学位级别：硕士

《民法典》第580条第1款第2项将履行费用过高规定为非金钱债务中债权人请求继续履行的除外情形之一。但是履行费用过高规则在司法适用中却存在两大方面问题:其一是适用标准不明确;其二是适用后果裁判不统一。在履行费用过高的理论认识上... 详细信息

《民法典》第580条第1款第2项将履行费用过高规定为非金钱债务中债权人请求继续履行的除外情形之一。但是履行费用过高规则在司法适用中却存在两大方面问题:其一是适用标准不明确;其二是适用后果裁判不统一。在履行费用过高的理论认识上,首先,其正当性基础应为诚实信用原则,更细致地说,应该是该原则之下的禁止权利滥用原则。其次,在履行费用的含义上,要明确其所指的是债务人履行总负担;在具体范围上,除基础履行费用外还包括额外履行费用等;在履行费用过高的比较对象上,应该为债权人利益,始符合权利义务对等原则。最后,履行费用过高与情事变更、履行不能、合同解除制度具有类似规范功能,如何区分适用应就个案进行。在履行费用过高的适用标准上,判断费用过高可以采履行费用与债权人获益严重不成比例以及债权人于别处获得履行所需费用两个具体标准。同时,还需考量以下几种影响因素:其一是债务人是否具有可归责性;其二是强制履行的执行难易、债权人获得替代交易的难易不应该作为考量因素。在履行费用过高的适用后果上,第一,最直接的法律效果为排除继续履行请求权。第二,合同权利义务关系终止。第三,合同终止后,债务人不再继续履行,因不履行给债权人造成的损失需要进行损害赔偿。另外,在合同僵局问题中,履行费用过高规则对破解合同僵局可以发挥一定的作用。

关键词：履行请求权债务不履行履行费用过高给付不能

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我国破产和解制度的漏洞及革新

我国破产和解制度的漏洞及革新

作者：许曦云南大学

学位级别：硕士

伴随着我国对破产企业救治和清算工作的稳妥推进,破产相关案件的优化审理对市场规范、资源整合的重要影响也愈加凸显。破产和解制度作为破产的三大支柱之一,在对企业救治中发挥着积极作用,但其较之破产重整制度,其运用率仍然较低。探其... 详细信息

伴随着我国对破产企业救治和清算工作的稳妥推进,破产相关案件的优化审理对市场规范、资源整合的重要影响也愈加凸显。破产和解制度作为破产的三大支柱之一,在对企业救治中发挥着积极作用,但其较之破产重整制度,其运用率仍然较低。探其缘由,一则是在美日等国对传统破产和解制度的深度改革,导致和解制度面临退出历史舞台之尴尬境地。另一则是由于作为替代机制的破产重整制度不断革新和发展,我国破产和解制度在立法上存在缺漏,导致破产和解制度在实践中缺乏可操作性的指引。我国目前有且仅有《企业破产法》对破产和解制度进行了基础性、概括化的笼统性规定,该立法过于简单难以应对复杂的案件事实。最高人民法院虽就破产相关问题发布了大量的司法解释和复函,但并无具体的司法解释或会议纪要对其进行实质性增补,各地司法性文件虽就破产案件的审理制定了具体的审理规程,但涉及破产和解的规定要么过于简单,要么存在较大差异。在对中国裁判文书网公布的裁判文书进行下载、统计、分析,可知破产和解制度的启动机制和运行机制并不全面,具体表现在破产和解的申请主体存在争议、裁定受理破产和解申请的司法审查标准不一、破产和解协议成立之法律效果不一及裁定认可破产和解协议的司法审查标准缺失等方面。上述问题的出现,在很大程度上还是由于破产和解制度上的缺漏,立法上的缺失,导致实践中无法适用统一的规范指引。完善破产和解制度的立法,为审理破产和解申请提供具有可操作性的制度指引,明确并扩大破产和解申请主体、完善破产和解制度的启动及运行机制,不仅使完善社会主义市场主体的救治和退出之路行之有径,同时对依法开展破产案件审理、稳步推进破产企业救治与清算扫清障碍,还为破产案件审理工作的规范化、法治化提供可靠保障。

关键词：破产和解企业再生制度革新